17.7. Ответственность за непредставление декларации

Налоговая ответственность за непредставление декларации в установленный срок предусмотрена ст. 119 НК РФ.

Так, если вы представите декларацию с опозданием, то штраф взимается в размере 5% суммы неуплаченного налога, подлежащей уплате (доплате) на основании декларации за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления. При этом штраф не может быть меньше 1000 руб. и не должен превышать 30% суммы налога. Такие изменения внесены в ст. 119 НК РФ п. 43 ст. 1 Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ.

Примечание

Изменения вступили в силу по истечении одного месяца со дня официального опубликования Закона N 229 (п. 1 ст. 10 данного Закона). Текст Закона N 229-ФЗ опубликован в "Российской газете" 2 августа 2010 г.

Рассмотрим ситуации, связанные с привлечением к ответственности по ст. 119 НК РФ, которые могут возникнуть на практике.

1. Налоговый орган вынес решение о привлечении налогоплательщика к ответственности до вступления в силу Закона N 229-ФЗ.

В этом случае применяются налоговые санкции, установленные прежней редакцией ст. 119 НК РФ (ч. 12 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

Однако если штраф не был уплачен (взыскан) по ранее вынесенному решению, то после вступления в силу Закона N 229-ФЗ взыскать его могут только в части, не превышающей размера санкции по новой редакции ст. 119 НК РФ (ч. 13 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

Так, если вы представили декларацию с опозданием не более чем на 180 рабочих дней, штраф будет определяться в соответствии с прежней редакцией ст. 119 НК РФ (ч. 12, 13 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

Если же просрочка составила более 180 дней, штраф не должен превышать размера санкции, определенной ст. 119 НК РФ в новой редакции (п. п. 2, 3 ст. 5 НК РФ, ч. 13 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

2. Правонарушение совершено до вступления в силу Закона N 229-ФЗ, а решение вынесено после этой даты.

В таком случае применяется та редакция ст. 119 НК РФ, которая устанавливает более мягкую ответственность (п. п. 2, 3 ст. 5 НК РФ, ч. 13 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

Например, декларацию по ЕСН за 2009 г. налогоплательщик подал 20 июля 2010 г. Сумма налога к уплате составила 0 руб. Поскольку декларацию налогоплательщик должен был представить не позднее 30 марта 2010 г., просрочка составила менее 180 дней.

За данное правонарушение ст. 119 НК РФ в прежней редакции предусмотрен штраф в размере 100 руб. Согласно ст. 119 НК РФ в редакции Закона N 229-ФЗ штраф за непредставление "нулевой" декларации равен 1000 руб.

Поскольку прежняя редакция ст. 119 НК РФ устанавливает более мягкую ответственность, налогоплательщик может быть оштрафован на 100 руб. (п. п. 2, 3 ст. 5, п. 1 ст. 119 НК РФ, ч. 13 ст. 10 Закона N 229-ФЗ).

Напомним, что до вступления в силу Закона N 229-ФЗ размер штрафа за несвоевременное представление декларации зависел от количества дней просрочки.

Так, при представлении декларации с опозданием не более чем на 180 рабочих дней на налогоплательщика мог быть наложен штраф. Размер штрафа - 5% суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% указанной суммы и не менее 100 руб. (п. 1 ст. 119 НК РФ).

Если же декларация представлялась с опозданием более чем на 180 рабочих дней, то штраф составлял 30% суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10% суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня (п. 2 ст. 119 НК РФ).

Стоит отметить, что применение норм ранее действовавшей ст. 119 НК РФ вызывало много вопросов.

Так налоговые органы нередко привлекали налогоплательщиков к ответственности по ст. 119 НК РФ, если декларация была представлена не по установленной форме. Однако суды занимали сторону налогоплательщика, указывая, что ст. 119 НК РФ в такой ситуации неприменима (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 04.05.2010 N А55-18971/2009).

Примечание

Подробнее вопрос об ответственности в случае представления отчетности не по установленной форме рассмотрен в разд. 20.2.1 "Налоговая декларация представлена не по установленной форме" Практического пособия по налоговым проверкам.

Иногда на практике налоговики начисляли штраф за непредставление декларации по ЕСН исходя из общей суммы налога, указанной в самой декларации. При этом они не принимали во внимание, что в течение года (в том числе и последнего квартала) налогоплательщик перечислял авансовые платежи.

Следует иметь в виду, что суды, как правило, встают на сторону налогоплательщика и признают базой для расчета штрафа по ст. 119 НК РФ сумму ЕСН по итогам года, уменьшенную на фактически уплаченные авансовые платежи (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.03.2009 N А21-7367/2008, ФАС Уральского округа от 21.01.2009 N Ф09-10346/08-С2, от 08.09.2008 N Ф09-6390/08-С2).

Примечание

Подробнее о практике арбитражных судов по данному вопросу вы можете узнать в Энциклопедии спорных ситуаций по ЕСН и пенсионным взносам (до 2010 года).

При этом они исходят из того, что базой для расчета штрафа по ст. 119 НК РФ является сумма налога к фактической уплате (доплате), а не та сумма, которая указана в декларации. Именно на это обратил внимание ВАС РФ в своем Постановлении от 10.10.2006 N 6161/06.

В Письме от 10.02.2009 N 03-02-07/1-59 Минфин России согласился с мнением судебных органов. Отныне вам будет легче убедить налоговиков, что рассчитывать штрафные санкции нужно исходя из суммы к уплате (доплате), а не из всей суммы по декларации.

Еще одно неблагоприятное последствие несвоевременного представления декларации может быть выражено в приостановлении налоговым органом операций по вашим счетам в банке. Такое право предоставлено налоговикам п. 3 ст. 76 НК РФ.

Решение о приостановлении операций по счетам может быть принято руководителем (заместителем руководителя) налогового органа в том случае, когда вы просрочили представление декларации более чем на 10 рабочих дней.

Если впоследствии декларация была представлена, то решение о приостановлении операций должно быть отменено не позднее одного операционного дня, следующего за днем, когда декларация была подана (абз. 2 п. 3 ст. 76 НК РФ).

Кроме того, за нарушение срока представления декларации должностное лицо организации может быть привлечено к административной ответственности. Это может быть предупреждение либо штраф в размере от 300 до 500 руб. (ст. 15.5 КоАП РФ).