11.1.2.1. Компенсация за неиспользованный отпуск

В некоторых случаях трудовое законодательство допускает замену не использованных работником дней отпуска денежной компенсацией. К ним относятся:

- замена по письменному заявлению работника части ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающей 28 календарных дней (ч. 1 ст. 126 ТК РФ);

- замена денежной компенсацией всех неиспользованных отпусков при увольнении работника (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).

Следует ли начислять ЕСН на суммы этих компенсаций?

Компенсация за неиспользованный отпуск, которая выплачивается работнику при увольнении, освобождена от ЕСН. Это предусмотрено в абз. 6 пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ (см. также Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 13.05.2009 N А29-7782/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 27.03.2009 N Ф04-6078/2008(3514-А81-42) (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 31.07.2009 N ВАС-8935/09), ФАС Уральского округа от 06.04.2009 N Ф09-1849/09-С2).

О том, начислять ли ЕСН на компенсацию за неиспользованные дни ежегодного оплачиваемого отпуска сверх 28 календарных дней, высказаны разные мнения.

Контролирующие органы считают, что данная компенсация облагается ЕСН (Письма Минфина России от 25.11.2009 N 03-04-07-02/16, от 01.06.2006 N 03-03-04/3/10, от 08.02.2006 N 03-05-02-04/13, УФНС России по г. Москве от 18.01.2007 N 21-11/003925@).

Однако Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в Постановлении от 14.07.2009 N 2590/09 пришел к противоположному выводу. Суд исходил из того, что компенсация за неиспользованные дни отпуска свыше 28 календарных дней предусмотрена ст. 126 ТК РФ. То есть установлена законодательно и относится к компенсационным выплатам, связанным с выполнением работником своих трудовых обязанностей. Поэтому она не облагается ЕСН на основании абз. 10 пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ.

Аналогичная позиция отражена в Постановлениях ФАС Уральского округа от 13.05.2010 N Ф09-3340/10-С2 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 10.09.2010 N ВАС-12116/10), ФАС Волго-Вятского округа от 01.02.2010 N А17-5953/2008, ФАС Московского округа от 12.04.2011 N КА-А40/2690-11, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.05.2009 N А33-7475/08-Ф02-2007/09 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 22.07.2009 N ВАС-7729/09), ФАС Северо-Западного округа от 06.05.2010 N А56-20886/2009 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 09.09.2010 N ВАС-12000/10).

Вместе с тем до принятия указанного Постановления Президиума ВАС РФ отдельные федеральные арбитражные суды поддерживали налоговиков и признавали, что компенсация за неиспользованные дни ежегодного дополнительного отпуска облагается ЕСН (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 30.06.2008 N Ф03-А80/08-2/2263, ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2007 N А26-6260/2006-212, от 22.02.2007 N А42-1204/2006).

Примечание

С практикой арбитражных судов по данному вопросу вы можете ознакомиться в Энциклопедии спорных ситуаций по ЕСН и пенсионным взносам (до 2010 года).

Однако, несмотря на наличие судебной практики в пользу налогоплательщика, Минфин России не меняет своей позиции и продолжает настаивать на обложении ЕСН компенсаций за неиспользованный отпуск, не связанных с увольнением работника (Письма от 26.10.2010 N 03-04-07/5-27, от 25.11.2009 N 03-04-07-02/16).