4.1.1.2. Регулирование особенностей процедуры эмиссии
А) Эмиссии, сопровождающиеся регистрацией проспекта ценных бумаг.
Анализируемая процедура имеет несколько особенностей и последствий. Основная особенность состоит в том, что в соответствии со ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в случае, если государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, каждый этап процедуры эмиссии ценных бумаг сопровождается раскрытием информации. Это означает, что процедура эмиссии выглядит в данном случае следующим образом:
- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг и раскрытие информации о принятом решении;
- утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг и раскрытие информации об утвержденном решении о выпуске ценных бумаг;
- государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг и раскрытие информации о факте государственной регистрации выпуска;
- размещение эмиссионных ценных бумаг и раскрытие информации;
- государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг и раскрытие информации о завершении эмиссии.
Вторая особенность состоит в том, что в данной процедуре наряду с государственной регистрацией выпуска осуществляется государственная регистрация проспекта ценных бумаг. В соответствии со ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта в случае размещения эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500. Размещение бумаг путем открытой подписки, сопровождаемое регистрацией проспекта ценных бумаг, получило еще в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" наименование "публичное размещение ценных бумаг" ("размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг").
Третья особенность вытекает из второй: в связи с возможностью применения открытой подписки (публичного размещения) существенным образом меняются и требования к решениям о размещении и о выпуске ценных бумаг (появляется возможность установления различных правил определения цены и порядка размещения), к отчету об итогах выпуска и иным документам. К примеру, Стандартами эмиссии установлено, что к числу обязательных документов, прикладываемых к отчету об итогах выпуска ценных бумаг, в этом случае относятся документы (распечатка из ленты новостей одного из информационных агентств, копия публикации в средствах массовой информации, распечатка страницы в сети Интернет, используемой эмитентом для раскрытия информации, и т.п.), подтверждающие соблюдение эмитентом требований о раскрытии информации на этапах государственной регистрации выпуска ценных бумаг и размещения ценных бумаг.
Четвертая особенность также вытекает из второй и связана с тем, что изменяется содержание последнего этапа эмиссии. В частности, в соответствии со ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмитент вправе представить в регистрирующий орган вместо отчета об итогах выпуска ценных бумаг уведомление об итогах выпуска в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, в том числе при размещении дополнительного выпуска ценных бумаг, если листинг ценных бумаг соответствующего выпуска был осуществлен ранее.
Рассмотрим указанные особенности подробнее.
Дополнение процедуры эмиссии этапами раскрытия информации. Строго говоря, раскрытие информации предусмотрено и при осуществлении процедуры эмиссии по общим правилам. Однако такое раскрытие носит усеченный характер, и уж тем более оно не приравнивается к отдельному этапу эмиссии. Порядок раскрытия информации о выпуске на всех этапах эмиссии, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг, установлен ст. 23 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и нормативными актами ФСФР России. К числу последних относятся Стандарты эмиссии и Приказ ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".
Статья 23 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" изложена в очень общих выражениях. В частности, она устанавливает, что в случае регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, любым заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения этой информации. Помимо этого она содержит некоторые нормы, которые можно толковать как установление требований к источникам, в которых должна раскрываться информация.
Более детально процедуру раскрытия информации регулируют нормативные акты регулятора (в настоящее время - нормативные акты ФСФР России). Такими актами установлены сроки и формы раскрытия информации (опубликование в ленте новостей, опубликование на странице в сети Интернет, опубликование в периодическом печатном издании) <1>.
--------------------------------
<1> Относительно сроков интересно отметить, что нормативные акты регулятора не только требуют опубликования информации при наступлении соответствующих фактов (к примеру, согласно действующему порядку информация на этапе государственной регистрации выпуска ценных бумаг раскрывается эмитентом: в ленте новостей - не позднее 1 дня с момента, указанного выше; на странице в сети Интернет - не позднее 2 дней; в периодическом печатном издании - не позднее 10 дней. А точкой отсчета при расчете сроков является дата опубликования информации о государственной регистрации выпуска ценных бумаг эмитента на странице регистрирующего органа в сети Интернет или получения эмитентом письменного уведомления регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска посредством почтовой, факсимильной, электронной связи, вручения под роспись в зависимости от того, какая из указанных дат наступит раньше), но и обязывают сохранять опубликованную на сайте в сети Интернет информацию в течение определенного срока.
Проспект ценных бумаг. В настоящее время Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" использует термин "проспект ценных бумаг". Однако до недавнего времени указанный документ именовался "проспект эмиссии ценных бумаг". Более того, долгое время был не очень ясен его правовой режим, поскольку не было понятно соотношение этого документа с решением о выпуске ценных бумаг.
Например, Положением о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденным Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. N 78 (п. 34), указывалось, что "проспект эмиссии содержит данные о самом эмитенте, предлагаемых к продаже ценных бумагах, процедуре и порядке их выпуска и другую информацию, которая может повлиять на решение о покупке этих ценных бумаг или об отказе от такой покупки". Однако информация, содержащаяся в проспекте, вернее, ее качественные характеристики могли привести к серьезным последствиям для эмиссии. Так, этим же документом устанавливалось, что "Министерство экономики и финансов РСФСР вправе объявлять выпуски ценных бумаг несостоявшимися, приостанавливать выпуски или отказывать в их регистрации в случаях, когда эмитенты или инвестиционные компании, производящие по соглашению с эмитентом продажу ценных бумаг их первым владельцам, указывают в проспектах эмиссии недостоверные или неполные сведения, а также нарушают в процессе выпуска требования действующего законодательства РСФСР".
Не было ясности с правовым режимом проспекта долгое время и в Федеральном законе "О рынке ценных бумаг". Судебная практика также воспринимала проспект ценных бумаг (проспект эмиссии) по-разному. Вот, к примеру, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 31 марта 1998 г. N 142/98. ЗАО "Фирма "Линк" и ТОО "Титан" обратились в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным проспекта эмиссии акций, а также о признании недействительным акта государственной регистрации указанного проспекта эмиссии акций. Суд первой инстанции отказал в принятии искового заявления на том основании, что "проспект эмиссии не является актом органа управления... это информация о предстоящем выпуске ценных бумаг". Однако с такой логикой не согласился ВАС РФ, который, ссылаясь на Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", определил, что "исковые материалы подлежат принятию к производству и рассмотрению по существу".
В настоящее время юридическое значение проспекта ценных бумаг по действующему законодательству следующее:
- проспект признается одной из форм раскрытия информации о ценных бумагах. В этом состоит его главное значение;
- регистрация проспекта является важным юридическим условием для обращения ценных бумаг. Именно с его наличием ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" связывает возможность так называемого публичного обращения ценных бумаг, т.е. обращения ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращения ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы. Как пример здесь можно привести открытую подписку. Такая подписка может осуществляться только в том случае, если регистрируется проспект ценных бумаг, в противном случае использование открытой подписки запрещено;
- регистрация проспекта ценных бумаг создает весьма существенные последствия для эмитента. Если лицо зарегистрировало проспект ценных бумаг, то в соответствии со ст. 30 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" в последующем данный эмитент обязан раскрывать информацию о своей деятельности в форме ежеквартального отчета и опубликования сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах), т.е. появляются обязанности публичного характера, которых нет у эмитента, не регистрировавшего проспект.
Требования к проспекту ценных бумаг установлены Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" и нормативными актами регулятора (в настоящее время - Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н).
В соответствии со ст. 22.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" проспект ценных бумаг хозяйственного общества утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с федеральными законами функции совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества. Проспект ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается лицом, осуществляющим функции исполнительного органа эмитента, если иное не установлено федеральными законами.
Проспект ценных бумаг должен быть подписан лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа эмитента, его главным бухгалтером (иным лицом, выполняющим его функции), подтверждающими тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг. Проспект ценных бумаг также должен быть подписан аудитором, а в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, - независимым оценщиком, подтверждающими достоверность информации в указанной ими части проспекта ценных бумаг. Проспект ценных бумаг по усмотрению эмитента может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и (или) оценщиком.
В случае выпуска облигаций с обеспечением лицо, предоставившее обеспечение, обязано подписать проспект ценных бумаг, подтверждая тем самым достоверность информации об обеспечении.
Приказ ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" содержит также уточнения по части подписания проспекта.
В частности, указывается, что если содержащаяся в проспекте ценных бумаг финансовая (бухгалтерская) отчетность эмитента за разные годы заверена разными аудиторами, то проспект ценных бумаг должен быть подписан указанными аудиторами либо аудитором, осуществившим проверку годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за последний финансовый год, который вправе взять на себя ответственность за достоверность информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, включающем в себя финансовую (бухгалтерскую) отчетность за предыдущие годы.
В случае если содержащаяся в проспекте ценных бумаг годовая финансовая (бухгалтерская) отчетность эмитента за какой-либо год (годы) не может быть подтверждена проверившим ее аудитором или аудитором, осуществившим проверку годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за последний финансовый год, то такая отчетность должна быть проверена другим аудитором, о чем указывается в тексте проспекта ценных бумаг, а на титульном листе ставятся печать и подпись аудитора, осуществившего проверку.
В случае если срок представления годовой финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента за первый отчетный год еще не истек, то проспект ценных бумаг должен быть подписан аудитором, осуществившим проверку вступительной финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента, а в случае, если на дату утверждения проспекта ценных бумаг уполномоченным органом управления эмитента истек срок представления квартальной финансовой (бухгалтерской) отчетности, - аудитором, осуществившим проверку такой квартальной финансовой (бухгалтерской) отчетности эмитента.
Проспект ценных бумаг должен быть подписан оценщиком, подтверждающим достоверность информации в указанной им части проспекта ценных бумаг, в случае привлечения эмитентом оценщика для:
а) определения рыночной стоимости размещаемых ценных бумаг;
б) определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом залога по облигациям эмитента, размещаемым с залоговым обеспечением;
в) оказания иных услуг по оценке, связанных с осуществлением эмиссии ценных бумаг, информация о которых указывается в проспекте ценных бумаг.
По усмотрению эмитента проспект ценных бумаг может быть подписан финансовым консультантом на рынке ценных бумаг (далее - финансовый консультант), подтверждающим тем самым достоверность и полноту всей информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, за исключением части, подтверждаемой аудитором и/или оценщиком.
В случае эмиссии облигаций с обеспечением, предоставленным третьим лицом, проспект таких облигаций должен быть подписан лицом, предоставившим указанное обеспечение, подтверждающим тем самым достоверность информации о предоставленном обеспечении.
Проспект ценных бумаг может быть подписан юридическим консультантом, а в случае присвоения эмитенту и/или его ценным бумагам кредитного рейтинга рейтинговым агентством - также таким рейтинговым агентством.
Отдельные требования. Как уже было отмечено, регистрация проспекта создает для эмитента возможность использовать такие правовые возможности, которые не имеет эмитент, не регистрирующий проспект ценных бумаг. Это же накладывает на эмитента и дополнительные обязанности.
К числу возможностей можно отнести возможность использования открытой подписки. Это, в свою очередь, предоставляет эмитенту право более гибко подходить к определению цены размещения ценных бумаг. Так, Стандартами эмиссии предусматривается, что порядок определения цены (цен) размещения ценных бумаг, размещаемых путем подписки, может устанавливаться:
а) в виде формулы с переменными (курс определенной иностранной валюты, котировка определенной ценной бумаги у организатора торговли на рынке ценных бумаг и другие), значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента; или
б) путем указания на то, что цена размещения определяется советом директоров (наблюдательным советом) или осуществляющим его функции общим собранием акционеров в акционерных обществах либо иным уполномоченным органом управления в иных юридических лицах. В этом случае порядок определения цены (цен) размещения ценных бумаг, размещаемых путем подписки, может предусматривать:
- определение цены (цен) размещения ценных бумаг в ходе торгов, на которых осуществляется размещение ценных бумаг;
- определение уполномоченным органом управления эмитента минимальной цены размещения ценных бумаг (цены отсечения), ниже которой размещение ценных бумаг не допускается;
- иные требования или условия, в соответствии с которыми уполномоченным органом управления эмитента должна определяться цена (цены) размещения ценных бумаг.
Условия проведения торгов, в ходе которых определяется цена (цены) размещения ценных бумаг, должны предусматривать подачу участниками торгов заявок, содержащих количество приобретаемых ценных бумаг и цену их приобретения (конкурентные заявки), и могут предусматривать подачу участниками торгов заявок, содержащих общую сумму, на которую заявитель обязуется приобрести ценные бумаги без определения количества приобретаемых ценных бумаг и цены их приобретения (неконкурентные заявки).
Если иное не устанавливается решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, приоритетному удовлетворению должны подлежать конкурентные заявки, содержащие наибольшую цену приобретения. В случае если условия проведения торгов предусматривают подачу участниками торгов как конкурентных, так и неконкурентных заявок, приоритетному удовлетворению подлежат конкурентные заявки. Конкурентные заявки должны удовлетворяться по цене, указанной в конкурентной заявке, которая в случае установления цены отсечения не должна быть ниже такой цены отсечения, либо по единой цене, определенной уполномоченным органом управления эмитента. Неконкурентные заявки должны удовлетворяться по средневзвешенной цене всех удовлетворенных в ходе торговой сессии конкурентных заявок или по иной цене, рассчитанной на основании такой средневзвешенной цены.
Однако возникают в связи с регистрацией проспекта и некоторые ограничения и обязанности. Так, запрещается размещение путем подписки ценных бумаг выпуска ранее чем через две недели после опубликования сообщения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг в периодическом печатном издании. В случае если государственная регистрация выпуска ценных бумаг сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, который подписывается финансовым консультантом на рынке ценных бумаг, для государственной регистрации такого выпуска ценных бумаг в регистрирующий орган дополнительно представляется меморандум, содержащий установленный набор сведений.
Указанный меморандум должен быть подписан эмитентом и финансовым консультантом на рынке ценных бумаг.
Уведомление об итогах выпуска. В соответствии со ст. 25 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" эмитент вправе представить в регистрирующий орган уведомление об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, в том числе при размещении дополнительного выпуска ценных бумаг, если листинг ценных бумаг соответствующего выпуска был осуществлен ранее.
Такое уведомление об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг должно содержать наряду с информацией, которая содержится в отчете об итогах выпуска, также следующую информацию:
1) наименование и место нахождения фондовой биржи, на которой осуществлен листинг размещенных эмиссионных ценных бумаг;
2) дату листинга размещенных эмиссионных ценных бумаг.
В процедуре (юридическом составе) эмиссии ценных бумаг, которая сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг, так же как и при осуществлении процедуры эмиссии по общим правилам, ценная бумага возникает с момента государственной регистрации.
Б) Особенности процедуры эмиссии облигаций Банка России.
Особенности процедуры эмиссии облигаций Банка России урегулированы ст. 27.5.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и Положением Центрального банка РФ от 29 марта 2006 г. N 284-П "О порядке эмиссии облигаций Банка России".
В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России в целях реализации денежно-кредитной политики может от своего имени осуществлять эмиссию облигаций, размещаемых и обращаемых среди кредитных организаций. Предельный размер общей номинальной стоимости облигаций Банка России всех выпусков, не погашенных на дату принятия Советом директоров решения об утверждении решения о выпуске облигаций Банка России, устанавливается как разница между максимально возможной суммой обязательных резервов кредитных организаций и суммой обязательных резервов кредитных организаций, определенной исходя из действующего норматива обязательных резервов.
Эмиссия облигаций Банка России осуществляется на основании принятого Советом директоров Банка России решения о размещении облигаций Банка России и утвержденного Советом директоров Банка России решения о выпуске облигаций Банка России <1>.
--------------------------------
<1> О выпусках облигаций Банка России см. информацию: http:// www1.minfin.ru/ ru/ public_debt/ capital_issue/ cb.
Основной особенностью данной процедуры является то, что эмиссия облигаций Банка России осуществляется без государственной регистрации выпуска таких облигаций, без проспекта указанных облигаций и без государственной регистрации отчета об итогах выпуска облигаций. Таким образом, перед нами процедура эмиссии, которая не включает в себя большинство этапов. По сути перед нами только три этапа: принятие решения о размещении, утверждение решения о выпуске и размещение.
Помимо указанных особенностей к числу особенностей процедуры эмиссии указанных ценных бумаг можно отнести также наличие особых требований к документам, на основании которых осуществляется регистрация, а также иные требования к порядку раскрытия информации. В частности, запрещается размещение облигаций Банка России ранее трех дней со дня обеспечения доступа к содержащейся в решении о выпуске облигаций Банка России информации путем ее опубликования на странице Банка России в сети Интернет.
Банк России обязан раскрыть информацию о принятии решения о размещении облигаций Банка России, об утверждении решения о выпуске облигаций Банка России, о завершении размещения облигаций Банка России и об исполнении обязательств по облигациям Банка России. Такое раскрытие осуществляется не позднее пяти дней со дня наступления соответствующего события путем опубликования ее в официальном издании Банка России и (или) на странице Банка России в сети Интернет.
Особенности состоят также и в процедуре размещения. Как устанавливает Положение Центрального банка РФ от 29 марта 2006 г. N 284-П "О порядке эмиссии облигаций Банка России", размещение облигаций Банка России производится в порядке, устанавливаемом Комитетом Банка России по денежно-кредитной политике в соответствии с утвержденным Советом директоров Банка России решением о выпуске облигаций Банка России (в том числе в форме аукциона (аукционов)). Решением о выпуске облигаций Банка России может быть предусмотрено размещение облигаций Банка России отдельными частями (траншами) в течение срока размещения облигаций Банка России этого выпуска.
Однако для нашего исследования во всей процедуре эмиссии важна та ее особенность, что эмиссия облигаций Банка России осуществляется без государственной регистрации выпуска и, соответственно, без присвоения выпуску государственного регистрационного номера. Для данной процедуры предусматривается присвоение идентификационного номера выпуска. Причем присваивает этот номер сам эмитент - Банк России в соответствии с порядком, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Под идентификационным номером ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" понимает цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг, не подлежащий государственной регистрации. Порядок, о котором выше шла речь, в настоящее время регулируется Приказом ФСФР России от 9 августа 2005 г. N 05-27/пз-н "Об утверждении Порядка присвоения идентификационного номера выпуску (дополнительному выпуску) облигаций Центрального банка Российской Федерации (Банка России)", который содержит в основном технические требования.
Возникает вопрос: с какого момента эти ценные бумаги считаются возникшими? С нашей точки зрения, несмотря на отсутствие процедуры государственной регистрации, нельзя говорить о возникновении этих бумаг при их размещении. Поскольку с момента присвоения указанного идентификационного номера выпуск ценных бумаг приобретает индивидуальные черты (без присвоения этого номера Банк России не может размещать такие бумаги) и даже, несмотря на то что такое присвоение носит в большей степени технический характер, именно с этого момента ценные бумаги - облигации Банка России - должны считаться возникшими.
Интересно, что для облигаций Банка России закон не устанавливает каких-либо специальных процедур признания выпуска несостоявшимся (недействительным), что означает распространение на них общих правил ст. ст. 26 и 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Однако установление в этом случае специальных правил просто напрашивается. Ведь при отсутствии государственной регистрации надо устранять основной факт - присвоение идентификационного номера. Однако это верно только для текущей ситуации.
На перспективу надо задуматься над более интересным вопросом: о правовом режиме идентификационного номера и о необходимости его параллельного существования вместе с процедурой государственной регистрации. Нам существование такого режима кажется нонсенсом. Все эмиссионные ценные бумаги (тем более бездокументарные) должны проходить процедуру государственной регистрации. Другое дело, что в силу специфики отдельные инструменты могут проходить эту процедуру быстрее, другие - в более длительные сроки.
В) Особенности процедуры эмиссии акций кредитных организаций.
Когда Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" говорит об особенностях эмиссии акций кредитных организаций, он указывает только на одну их особенность: ст. 27 Закона отмечает, что особенность состоит в наличии в процедуре эмиссии требования об аккумулировании средств путем открытия банком-эмитентом накопительного счета, режим которого устанавливается Центральным банком РФ.
На самом деле, по большому счету, надо говорить не только об особенностях эмиссии акций кредитных организаций, а об особенностях эмиссии всех видов ценных бумаг кредитных организаций. Дело в том, что в соответствии со ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" именно Банк России осуществляет государственную регистрацию эмиссий ценных бумаг кредитными организациями. Порядок такой регистрации установлен Инструкцией Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". Однако эта особенность - наличие специально определенного законом регистрирующего органа - не сказывается на самой процедуре.
Следует также отметить, что особенность, заключающаяся в наличии накопительного счета, не сказывается на моменте возникновения акций кредитных организаций как ценных бумаг каким-либо образом. В зависимости от вида ценных бумаг и особенностей процедуры (учреждение, реорганизация, общие правила) ценные бумаги (акции) кредитных организаций возникают как ценные бумаги аналогично общим правилам.
Режим накопительного счета устанавливается Инструкцией Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". В соответствии с ее положениями накопительными счетами признаются: корреспондентский счет кредитной организации - эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации, корреспондентский счет кредитной организации - эмитента, открытый в уполномоченном банке или банке за пределами территории Российской Федерации в соответствующей иностранной валюте, а также накопительный счет со специальным режимом.
Решение о выпуске (дополнительном выпуске) акций кредитной организации-эмитента должно содержать указание на то, какой накопительный счет будет (какие накопительные счета будут) использоваться при оплате акций. Кредитная организация - эмитент не может использовать счета с различными режимами для одного выпуска акций. Если в решении о выпуске акций кредитной организации - эмитента не предусмотрено использование накопительного счета со специальным режимом, то для аккумулирования средств в валюте Российской Федерации используется корреспондентский счет кредитной организации - эмитента, открытый в Банке России в валюте Российской Федерации.
Кредитная организация - эмитент до регистрации отчета об итогах выпуска акций не вправе использовать в своем обороте денежные средства, находящиеся на накопительном счете со специальным режимом, за исключением следующих случаев:
- средства возвращаются лицам, ранее перечислившим денежные средства в оплату акций, если итоги выпуска не зарегистрированы;
- средства возвращаются лицам, ранее перечислившим денежные средства в оплату акций, при расторжении договора купли-продажи акций в период проведения подписки на них. Денежные средства с накопительного счета в указанном случае возвращаются по распоряжению кредитной организации - эмитента инвесторам на их банковские счета или через кассу кредитной организации - эмитента (для физических лиц).
После регистрации отчета об итогах выпуска акций средства в валюте Российской Федерации с накопительного счета со специальным режимом перечисляются на корреспондентский счет кредитной организации в Банке России. Накопительный счет со специальным режимом закрывается.
Режим накопительного счета следует признать весьма полезным институтом. По сути, он гарантирует инвестору то, что внесенные им средства в оплату акций при признании выпуска несостоявшимся будут ему возвращены. В обычной процедуре эмиссии такого нет, и денежные средства, поступающие в оплату акций, сразу поступают в оборот эмитента. В этой ситуации у инвестора нет гарантий возврата средств. Вообще, следует подумать о том, чтобы режим накопительного счета сделать общим для всех эмиссий акций.
Г) Особенности процедуры эмиссии российских депозитарных расписок.
В соответствии со ст. 27.5.3 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" процедура эмиссии российских депозитарных расписок включает следующие этапы:
1) утверждение решения о выпуске российских депозитарных расписок уполномоченным органом их эмитента - депозитария;
2) государственная регистрация выпуска российских депозитарных расписок;
3) размещение российских депозитарных расписок.
Таким образом, Закон предполагает отсутствие многих этапов эмиссии, которые свойственны этой процедуре при обычном регулировании. В частности, эмиссия российских депозитарных расписок осуществляется без принятия решения об их размещении, представления в регистрирующий орган отчета об итогах выпуска российских депозитарных расписок и его государственной регистрации, а также представления в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска российских депозитарных расписок.
Однако даже не сокращенное количество этапов процедуры эмиссии российских депозитарных расписок является главной особенностью. Главная особенность состоит в том, что согласно Закону дополнительный выпуск российских депозитарных расписок не подлежит государственной регистрации и осуществляется путем внесения изменений в решение о выпуске российских депозитарных расписок в части увеличения максимального количества российских депозитарных расписок выпуска, которое может одновременно находиться в обращении.
Как видим, процедура эмиссии российских депозитарных расписок делится на две: первичная эмиссия имеет одну процедуру, вторичная - другую.
Имеются и другие особенности. Так, на этапе государственной регистрации при первичной эмиссии российских депозитарных расписок требуется иной набор документов, чем при обычной эмиссии.
Имеет свои особенности и стадия размещения российских депозитарных расписок. В соответствии с Законом на размещение этих бумаг не распространяется общее требование, устанавливающее обязанность эмитента завершить размещение ценных бумаг не позднее одного года с даты государственной регистрации их выпуска. В соответствии с требованиями Стандартов эмиссии их размещение осуществляется в течение срока, установленного зарегистрированным решением об их выпуске. Таким решением может быть предусмотрено, что срок размещения российских депозитарных расписок не ограничен.
Установлены только два способа размещения расписок - открытая или закрытая подписка.
С какого момента российская депозитарная расписка возникает как ценная бумага? Как думается, здесь можно говорить о двух способах. Основанием для этого является сам Закон, который указывает, что обращение российских депозитарных расписок может осуществляться после государственной регистрации их выпуска, а размещение и обращение российских депозитарных расписок дополнительного выпуска - после регистрации изменений в решение о выпуске российских депозитарных расписок.
Таким образом, перед нами бумага, которая имеет две каузы (основания): государственная регистрация выпуска для российских депозитарных расписок первичного выпуска и вступление в силу изменений, внесенных в решение о выпуске.
Первый случай ничем не отличается от возникновения ценных бумаг при общей процедуре эмиссии: факт государственной регистрации является тем моментом, после которого мы можем говорить о возникновении ценной бумаги как объекта гражданских прав.
Со вторым случаем сложнее. Законодательство указывает, что эмиссия дополнительных российских депозитарных расписок осуществляется путем внесения изменений в решение о выпуске российских депозитарных расписок в части увеличения максимального количества российских депозитарных расписок выпуска, которое может одновременно находиться в обращении, государственной регистрации указанных изменений и размещения российских депозитарных расписок дополнительного выпуска. Указанные изменения подлежат государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по заявлению депозитария, с приложением документов, исчерпывающий перечень которых определяется нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Изменения в решение о выпуске и/или в проспект российских депозитарных расписок вступают в силу по общему правилу по истечении 30 дней со дня раскрытия или направления (вручения) сообщения о государственной регистрации таких изменений.
Таким образом, получается, что для возникновения расписок, эмиссия которых осуществляется дополнительно, необходимы государственная регистрация изменений в решение и истечение срока для вступления указанных изменений в силу. Этот сложный факт и является фактом, после которого расписки возникают как самостоятельные объекты гражданских прав - ценные бумаги.
Д) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при применении процедур несостоятельности, а также мер по предупреждению банкротства.
Особенности процедуры эмиссии при применении к юридическому лицу процедур несостоятельности (банкротства) связаны с действием Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Эти особенности в большинстве своем связаны с возникновением в такой процедуре дополнительных решений относительно эмиссии, принимаемых органами кредиторов и арбитражными управляющими <1>. В соответствии со ст. 27 этого Закона при рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение; финансовое оздоровление; внешнее управление; конкурсное производство; мировое соглашение.
--------------------------------
<1> Об этих проблемах также см.: Зинченко С., Лапач В. Об эмиссии акций в период внешнего управления несостоятельным должником // Хозяйство и право. 2001. N 7. С. 44 - 50.
Особенности процедуры эмиссии свойственны не для всех процедур банкротства. К примеру, никаких особых требований нет в процедуре наблюдения.
Однако особенности начинают возникать на стадии финансового оздоровления. Так, ст. 82 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что юридическое лицо не вправе без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у него имеется заинтересованность или которые "влекут за собой выдачу займов (кредитов)". Это означает автоматический запрет на какие-либо эмиссии облигаций и жилищных сертификатов без согласия кредиторов.
Отдельные особенности имеются и на стадии внешнего управления. Так, ст. 109 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что планом внешнего управления, который утверждается кредиторами в качестве меры по восстановлению платежеспособности должника, может быть в том числе предусмотрено увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц. Детали применения такой меры регулируются ст. 114 Закона. Здесь установлено, что в целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника. В случае получения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления решения о проведении эмиссии дополнительных обыкновенных акций должника. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать три месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления. Акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке, предусмотренном федеральным законом. Срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, не может быть более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций. Проспектом ценных бумаг (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата дополнительных обыкновенных акций только денежными средствами. В случае признания выпуска дополнительных обыкновенных акций должника несостоявшимся или недействительным средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной законодательством о банкротстве.
Действие указанных правил подтверждено и корреспондирующими положениями Стандартов эмиссии. В частности, для государственной регистрации дополнительного выпуска обыкновенных акций, размещаемых путем закрытой подписки на стадии внешнего управления акционерного общества - должника в целях восстановления его платежеспособности, в регистрирующий орган должны быть обязательно представлены:
- копия плана внешнего управления, предусматривающего дополнительный выпуск обыкновенных акций;
- копия протокола собрания кредиторов акционерного общества - должника, на котором было принято решение об утверждении плана внешнего управления, предусматривающего дополнительный выпуск обыкновенных акций должника;
- копия решения арбитражного суда о введении внешнего управления акционерного общества - должника.
Непредставление указанных документов будет означать невозможность государственной регистрации выпуска.
Отметим, что процедуры банкротства не оказывают влияния на момент возникновения акций как объектов гражданского права, они лишь усложняют процедуру отдельными требованиями.
Существуют особенности эмиссии и в случаях применения государством или уполномоченными им лицами мер по предупреждению банкротства.
В настоящее время такого рода особенности установлены Федеральным законом "О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года" и принятым в его исполнение Положением Банка России от 29 октября 2008 г. N 325-П "Об особенностях выпуска (дополнительного выпуска) и регистрации акций банка при осуществлении Центральным банком Российской Федерации (Банком России) и государственной корпорацией "Агентство по страхованию вкладов" мер по предупреждению банкротства банка, являющегося участником системы обязательного страхования вкладов физических лиц в банках Российской Федерации".
Эти особенности обусловлены сложностями на финансовых рынках и, соответственно, необходимостью ускоренных мер по их преодолению в отношении соответствующих кредитных организаций. Особенности действуют и на стадии принятия решений, и на стадии государственной регистрации, и на стадии размещения.
Так, к примеру, участниками размещения дополнительного выпуска акций не могут являться акционеры банка, владевшие более чем 1% его акций в течение трех месяцев, предшествующих дате направления Банком России предложения в Агентство по страхованию вкладов, и до даты принятия решения о размещении дополнительного выпуска акций. На приобретение Агентством либо иным инвестором акций банка в соответствии с мерами по предупреждению банкротства банка не распространяются положения федеральных законов, регламентирующие порядок: получения предварительного согласия Банка России на приобретение акций банка; получения согласия на осуществление сделки с акциями банка федерального антимонопольного органа (направления уведомления федеральному антимонопольному органу); приобретения 30% и более обыкновенных акций банка; соблюдения минимального размера уставного капитала банка, установленного федеральным законом и нормативными актами Банка России на дату государственной регистрации банка; соблюдения порядка раскрытия информации в форме сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), касающихся финансово-хозяйственной деятельности банка; привлечения государственного финансового контрольного органа для определения цены размещения акций.
Е) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации юридических лиц.
Строго говоря, в этом разделе надо говорить не обо всех юридических лицах, а в большей степени об акционерных обществах, поскольку именно реорганизация указанных субъектов права порождает проблему с возникновением ценных бумаг.
Особенность процедуры эмиссии в случае реорганизации закладывает ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которой при реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования, размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Таким образом, последовательность этапов при реорганизации (исключая ситуацию присоединения) выглядит как бы перевернутой, в том смысле, что при обычной процедуре сначала принимаются необходимые корпоративные решения, затем уполномоченный государственный орган осуществляет проверку при входе бумаг на рынок, а уже затем бумаги размещаются, т.е. обретают своих собственников.
При реорганизации акционерных обществ в форме слияния, разделения, выделения и преобразования сначала осуществляется размещение акций, а уж затем следует их государственная регистрация, равно как и государственная регистрация отчета об итогах выпуска, причем единовременно.
Следующей важной особенностью, которая отличает размещение акций при реорганизации, является перечень используемых способов размещения акций.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" здесь, к сожалению, нельзя назвать последовательным. Статья 39 этого Закона, именуемая "Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества", в качестве способов размещения акций упоминает: подписку (открытую и закрытую), конвертацию, распределение дополнительных акций среди акционеров. Более никакие способы размещения не упоминаются, а употребление понятия "конвертация" в данном случае, применительно к реорганизации, не должно вводить в заблуждение, поскольку в упомянутой статье под конвертацией понимается преобразование ценных бумаг одного вида (или типа) в ценные бумаги другого вида (или типа) одного и того же юридического лица.
На самом деле способов размещения акций, как уже следует из предыдущего изложения, гораздо больше. Часть из них обозначена уже в самом Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 20), часть - в иных нормативных актах.
К числу способов размещения акций при реорганизации можно отнести:
- конвертацию;
- распределение среди акционеров реорганизуемого общества;
- обмен акций;
- возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие);
- приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.
Правовой режим способов размещения ценных бумаг при реорганизации отличает несколько важных моментов. Первый из них состоит в том, что предоставление ценных бумаг здесь направлено на компенсацию утраты ранее принадлежавших лицу ценных бумаг (какой бы способ размещения мы ни рассматривали, исключая некоторую правовую экзотику, присущую народным предприятиям). Как справедливо отметил Т.Д. Аиткулов, анализируя слияние и присоединение акционерных обществ, "получение акций акционерами прекращаемых обществ является компенсацией за утрату членства в прекращенном обществе" <1>. Эту компенсацию закон предоставляет лицам за утрату членства (при слиянии, присоединении, разделении), его снижение (конвертация при выделении), уменьшение стоимости (распределение и приобретение при выделении), которую такое членство приносит. Отсюда вытекает и второй (технический) момент, который отличает размещение ценных бумаг при реорганизации от обычного размещения: возможность использовать одновременно несколько из описанных способов размещения.
--------------------------------
<1> Аиткулов Т.Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права: Сборник статей / Под ред. М.И. Брагинского. М.: НОРМА, 2002. Вып. 4. С. 16.
Проанализируем правовое регулирование каждого из указанных способов.
Конвертация. Конвертация является наиболее распространенным способом размещения акций в процессе реорганизации. Как способ размещения она упоминается непосредственно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 19.1) в связи с тем, что используется при всех способах реорганизации, исключая преобразование и преобразование в народное предприятие.
Для случаев слияния, присоединения и разделения она является единственным способом размещения акций. Ее использование во всех названных случаях объясняется тем, что сливающиеся общества, равно как и присоединяемое общество, по итогам реорганизации перестают существовать как юридические лица, соответственно, аннулируются и те эмиссионные ценные бумаги, эмитентами которых они являлись. Отсюда необходимость предоставить акционерам указанных обществ разумное встречное предоставление - акции единой компании при слиянии, акции присоединяющего общества при присоединении, акции новых компаний, созданных по итогам разделения.
При выделении конвертация может использоваться, но наравне с двумя другими способами - распределением и приобретением. Однако если у реорганизуемого общества не хватает собственных средств, тогда может использоваться только конвертация, сопрягаемая с уменьшением уставного капитала.
Соответственно, как Федеральным законом "Об акционерных обществах", так и ведомственными нормативными актами предусмотрено, что договор о слиянии, договор о присоединении, решение о разделении, решение о выделении (если оно предусматривает конвертацию как способ размещения) должны содержать порядок конвертации акций каждого акционерного общества, участвующего в слиянии, присоединяемого общества, разделяемого акционерного общества, акционерного общества, из которого осуществляется выделение, в акции создаваемых обществ, который должен определять способ размещения - конвертацию, количество акций каждой категории (типа), которые конвертируются в одну акцию создаваемого акционерного общества (обществ) или общества, к которому осуществляется присоединение (соотношение (коэффициент) конвертации) (ст. ст. 16 - 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. п. 8.4.2, 8.5.4, 8.6.2, 8.7.3 Стандартов эмиссии).
Коэффициент конвертации рассчитывается по формуле. Очевидно, что расчет коэффициента конвертации является непростой задачей, поскольку формула, которая будет его описывать для участников гражданского оборота, означает либо последующее увеличение стоимости, либо ее снижение. Недаром именно вокруг коэффициента идет всегда серьезное противостояние между миноритарными и мажоритарными акционерами. На эту тему не слишком много исследований в специальной литературе. По мнению некоторых авторов, наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициента конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ, а для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком <1>.
--------------------------------
<1> См.: Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник. 2008. N 3 (52). С. 39.
Однако это только один возможный подход, и к тому же не совсем верный. Действующее законодательство не описывает то, как должен считаться коэффициент конвертации. Однако надо иметь в виду, что хоть и грубыми мазками, и довольно бессистемно, но в нем все-таки намечены некоторые положения, в той или иной степени влияющие на его расчет. К примеру, согласно действующему законодательству в результате размещения акций при реорганизации должно соблюдаться требование п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. То есть в результате конвертации количество привилегированных акций как в самом реорганизуемом обществе, так и в создаваемых обществах не должно превышать 25% от уставного капитала каждого такого общества. Корреспондирующая норма содержится и в Стандартах эмиссии (а также в п. 3.14 Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"). В частности, п. 8.3.9 Стандартов установлено, что размещение при реорганизации акций, в результате которого номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества, созданного в результате реорганизации (акционерного общества, к которому осуществлено присоединение), превысит 25% размера его уставного капитала, запрещается. Это уже означает определенные требования к расчету коэффициента.
Пунктом 8.3.3 Стандартов эмиссии установлено, что размещение акций при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на одинаковых условиях. Это предполагает невозможность варьирования коэффициента для разных лиц.
Как уже было отмечено, в процессе реорганизации возможна операция по конвертации привилегированных акций в обыкновенные. И здесь существует серьезная проблема расчета коэффициента. В частности, в п. 7.2.2 Стандартов эмиссии указано, что номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Формально это правило не имеет отношения к реорганизации, но вполне может быть применено (и применяется) по аналогии. А оно фактически означает простую вещь: коэффициент конвертации в случае равенства номинальных стоимостей будет равен единице.
Далее, расчет коэффициента конвертации осложняется фактической возможностью образования дробных акций. В этих целях на практике прибегают к формулам арифметического округления, использование которых прямо законом не предусмотрено, но и не запрещено, что и предполагает возможность их применения в этой безвыходной ситуации. Обычно (это можно уже назвать сложившимся деловым обыкновением), если расчетное число акций, которое должен получить по итогам конвертации (применения формулы) акционер, будет являться дробным, то дробная часть количества акций округляется по следующему правилу:
- при значении знаков, следующих после запятой, от 5 до 9 к целому числу прибавляется единица, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- при значении знаков, следующих после запятой, от 0 до 4 в расчет принимается лишь целое число, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- если в результате округления какому-либо акционеру не будет причитаться ни одной акции, то такой акционер всегда получает одну акцию.
Возможность использования практики округления подтверждена и судами. Так, в частности, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 2 сентября 2004 г. N Ф09-2828/04-ГК отмечено, что "при определении коэффициента пропорциональности законодательством не запрещено применение алгебраических правил, в частности правил округления чисел...". Представляется, что эти правила должны быть установлены непосредственно законом. Отметим, что законодательство дает примеры "легализации" правил округления на уровне нормативных актов, хотя подход здесь используется дифференцированный в зависимости от вида регулируемых отношений. Так, ст. 346.29 Налогового кодекса прямо предусмотрено, что "значения стоимостных показателей менее 50 копеек (0,5 единицы) отбрасываются, а 50 копеек (0,5 единицы) и более округляются до полного рубля (целой единицы)". Пункт 1.5 Положения о порядке ведения реестра владельцев инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 7 июля 2002 г. N 20/пс, устанавливает, что дробное число, выражающее количество инвестиционных паев, может округляться с точностью, определенной правилами доверительного управления соответствующим паевым инвестиционным фондом, но не менее пяти знаков после запятой.
Помимо арифметических округлений коэффициент может учитывать и иные факторы. В частности, п. 8.3.1 Стандартов эмиссии предусмотрено, что решения о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрены консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций, рассчитанный с учетом результатов их консолидации и дробления, которые на момент их принятия (утверждения) еще не осуществлены.
Как обычно рассчитывается этот коэффициент? Наиболее принятым в практике считается его расчет на основании рыночной стоимости акций, которую определяет независимый оценщик. Он делает это с применением соответствующих методик, в частности, при оценке стоимости акций применяются три основных подхода: доходный, сравнительный и затратный. Согласно доходному подходу стоимость измеряется текущей стоимостью будущих экономических выгод. Этот подход основан на допущении, что инвестор не заплатит больше текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков. В рамках доходного подхода различают два основных метода оценки: метод дисконтированных денежных потоков и метод капитализации. Сравнительный подход основан на допущении, что стоимость можно оценить на основе анализа цен, по которым происходит купля-продажа акций компаний-аналогов на биржевом или внебиржевом рынках. При использовании сравнительного подхода стоимость оцениваемой акции определяется путем сравнения с сопоставимыми обществами, акции которых обращаются на биржевом рынке ("метод компаний-аналогов или оценочных коэффициентов"), или с сопоставимыми компаниями, продававшимися в последнее время ("метод сопоставимых сделок"). Затратный метод основан на допущении, что стоимость оцениваемого актива определяется исходя из затрат на его восстановление или замену другим активом со сходными полезными свойствами. Различные скидки и премии при оценке акций применяются в ситуациях, когда необходимо скорректировать полученную базовую стоимость полного пакета акций с учетом специфики оцениваемой доли в бизнесе. Корректировки (скидки и премии) отражают различия между конкретной долей (пакетом акций) и стоимостью 100% пакета акций. Данные различия в целом определяются разными рисками, которые присуще отдельным владельцам акций компании. Подобные риски могут быть обусловлены непредвиденными обязательствами, отсутствием контроля, ликвидности или иными факторами. К числу таких скидок могут относиться скидка за отсутствие контроля и скидка за отсутствие ликвидности.
Соотношение рыночных стоимостей акций и дает искомый коэффициент. Впрочем, на практике встречаются ситуации, когда оценка не делается, а коэффициент рассчитывается, к примеру, по соотношению номинальных стоимостей акции обществ, участвующих в реорганизации.
Определенными особенностями обладает конвертация при присоединении и разделении. В частности, при присоединении в отличие от слияния, разделения, выделения конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и/или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и/или в его дополнительные акции. При слиянии, разделении и выделении это в принципе невозможно, поскольку общества еще только создаются. Данное положение крайне важно для совмещенной реорганизации. В этом случае, как известно, акции сначала размещаются путем распределения в обществах-"фантомах", а затем уже эти акции конвертируются в акции целевых компаний. В связи с этим возникает вопрос: в какие акции конвертируются акции фантомных компаний? В соответствии с правилами Стандартов эмиссии такая конвертация возможна в акции, приобретенные или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и/или в его дополнительные акции. Однако в обоих случаях неизбежны существенные экономические затраты. В этой связи Стандарты эмиссии (сходная норма есть и в Инструкции Центрального банка РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации") предусматривают в качестве источника конвертации и акции, поступившие в распоряжение присоединяющего общества. Соответственно, может применяться следующая схема конвертации: если акционером общества, к которому осуществляется присоединение, является присоединяемое общество, конвертация акций присоединенного общества может осуществляться в акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществлено присоединение, в результате перехода к последнему всех прав и обязанностей присоединенного общества в соответствии с передаточным актом. Основанием для такой возможности является то, что именно в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности к присоединяющему обществу (в том числе и права на акции).
Для разделения характерна иная особенность, которая связана со следующим. Согласно п. 3.3 ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации в форме разделения или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Соответственно, корреспондирующий п. 8.6.2 Стандартов эмиссии указывает, что решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что указанные права будут соблюдены в результате конвертации. Здесь снова возникает проблема дробности акций, которая должна быть решена именно при расчете самого коэффициента конвертации (поскольку применение распределения как дополнительного способа реорганизации невозможно).
В связи с замечанием относительно конвертации при разделении можно провести аналогию и с выделением. Однако в последнем случае у акционерного общества гораздо более широкое поле для правового маневра. В частности, сходную проблему получения акций голосовавшими против или не принимавшими участие в голосовании можно решить (что, собственно, и происходит на практике) путем использования одновременно с конвертацией такого способа, как распределение (им же можно устранять и дробность). Фактически об этом говорит и п. 8.7.2 Стандартов эмиссии: "В случае если размещение акций... осуществляется путем распределения... такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые... должны быть выкуплены".
Расчет коэффициента конвертации (отметим, впрочем, что эта проблема существует и для случая распределения, поэтому все, что дальше будет сказано, будет касаться и его) порождает еще одну существенную проблему, слабо решенную законом, - проблему пропорциональности.
Проблема эта существует для двух способов реорганизации - разделения и выделения. Связана она, как думается, с не очень удачной юридической техникой ст. ст. 18 и 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", а также с некоторым излишним законотворчеством ФСФР России.
Суть этой проблемы состоит в том, что при реорганизации образуются две группы акционеров: голосовавшие за условия реорганизации и принявшие решение большинства и голосовавшие против.
Со второй группой ("против") закон худо-бедно разобрался. Статьей 18 Закона установлено, что "каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8.6.2 Стандартов эмиссии ретранслирует эту же норму: "Решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что в результате конвертации каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".
Сходная ситуация с выделением. Статья 19 Закона указывает: "Если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу". Пункт 8.7.3 Стандартов эмиссии: "Решение о реорганизации акционерного общества в форме выделения... должно предусматривать, что каждый акционер реорганизуемого акционерного общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества, должен получить акции каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом акционерном обществе, в количестве, пропорциональном числу принадлежащих ему акций этого акционерного общества".
То есть по логике и Закона, и Стандартов эмиссии, если лицо проголосовало против реорганизации и не предъявило акции к выкупу в установленный срок, оно должно получить акции во всех вновь образованных компаниях. Это гарантия от потери стоимости.
А вот как быть с первой группой - голосовавших "за"? С одной стороны, здесь нет проблемы. С другой - можно задаться вопросом: а могут ли эти акционеры получить доли во вновь образуемых компаниях непропорционально? К примеру, несколько владельцев одного бизнеса решили его разделить в соответствии с разной степенью их участия в этом бизнесе, т.е. одному по итогам реорганизации в форме выделения или разделения должно достаться 60% стоимости активов, а второму - 40%. Возможно ли это? Действующее законодательство ничего не указывает по этому вопросу. Здесь помощь бизнесу решительно пытается оказывать ФСФР России. Так, п. 8.7.2 Стандартов эмиссии устанавливается, что размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, путем конвертации или путем распределения среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) должно осуществляться на одинаковых условиях или в соответствии с п. 8.3.12 Стандартов (пункт регулирует только обязательные по закону реорганизации и не относится к числу общих правил). То есть по логике ФСФР России, если два акционера согласны определенным образом разделить бизнес и готовы за это проголосовать, сделать это нельзя. Причем никакой законодательной базы под этим не имеется <1>.
--------------------------------
<1> Часто на этот момент исследователи данной проблемы внимания не обращают, к примеру, см.: Шапкина Г.С. Изменения законодательства о реорганизации акционерных обществ // Хозяйство и право. 2009. N 3. С. 81.
Отметим, что это уже вторая попытка регулятора принудительно ограничить права акционеров самим решать, как им разделить бизнес в процессе реорганизации. Первая имела место еще в 1998 г., когда п. 6.7 Стандартов эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 48, было жестко определено, что при реорганизации коммерческой организации путем разделения, а также при реорганизации коммерческой организации путем выделения каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций. Попытка была не очень удачна - Верховный Суд России своим решением от 20 июля 1999 г. N ГКПИ 99-24 признал ее незаконной.
Впрочем, понять ФСФР России в данном вопросе можно. Там, главным образом и в описанном примере, и на сегодняшний момент озабочены судьбой воздержавшихся акционеров, а также акционеров, которые приобретут акции после состоявшегося собрания о реорганизации. Ведь если во втором случае они даже приобретут акции у проголосовавших "против", они все равно будут считаться как проголосовавшие "за". В этом случае может получиться, что такие акционеры попадут в общества с небольшим числом активов ("помойки", как выражаются профессионалы), что приведет к нарушению их прав <1>. Думается, однако, что проблему защиты таких акционеров следует решать все-таки иными путями, а бизнесу возможность непропорционального разделения активов следует оставить, тем более что оно не запрещено законом <2>.
--------------------------------
<1> То, что такое вполне может произойти, подсказывает и недавняя история, о чем хорошо пишет И.С. Шиткина (Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практ. издание. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 234 - 235).
<2> Следует отметить, что и жесткость законов относительно прав акционеров, голосовавших против, изложенная выше, также находит своих критиков в специальной литературе (см., к примеру: Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 405 - 406; Шиткина И.С. Указ. соч. С. 239 - 241; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. С. 176).
Позиция регулирующих органов тем более не может быть поддержана, что полной пропорциональности не может быть в принципе, поскольку в соответствии с п. 3 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах" конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, в результате которой образуются дробные акции, не допускается <1>. Это означает, что при конвертации соблюдение принципа пропорциональности невозможно, поскольку при расчете количества акций каждого акционера могут получаться дробные числа, которые подлежат округлению, что было отмечено выше, а это неизбежно ведет хоть и к незначительному, но нарушению принципа пропорциональности.
--------------------------------
<1> См. также письмо ФКЦБ РФ от 26 ноября 2001 г. N ИК-09/7948 "Об образовании части акций (дробных акций)".
С технической точки зрения (действия субъектов учетной системы) конвертация представляет собой операцию регистратора, осуществляемую по поручению эмитента. Теоретически регулирование этого вида операций содержится в п. 7.4.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (далее - Положение о ведении реестра). Однако детальное изучение этого пункта показывает, что он едва ли может быть применен к исследуемой ситуации в качестве аналогии, поскольку в большей степени направлен на регулирование конвертации ценных бумаг в рамках одного юридического лица (к примеру, опционов в акции и т.п.).
Обмен акций. Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации не предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах" и ведомственными нормативными актами <1>.
--------------------------------
<1> Отметим, что в действовавшем до февраля 2005 г. Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" данная конструкция использовалась. В частности, отмечалось: "Условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца". И далее по тексту.
В настоящее время единственное упоминание о нем содержится в ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
Данной статьей определено, что договор о создании народного предприятия и его устав могут предусматривать порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.
Никаких иных деталей применения такого способа размещения ни данный Закон, ни тем более какие-либо поднормативные акты (в силу их отсутствия) не содержат. Между тем можно предположить, что по технике исполнения, равно как и по юридической квалификации, данный способ представляет собой фактически полную аналогию конвертации.
Распределение среди акционеров реорганизуемого общества. Данный способ размещения предусмотрен непосредственно Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. ст. 19 - 19.1). Он применяется при выделении, а также при совмещенной реорганизации (выделение со слиянием или присоединением).
Особенность распределения состоит в том, что оно может применяться как самостоятельный способ размещения. В этом случае в соответствии с п. 8.3.10 Стандартов эмиссии уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет собственных средств реорганизуемого лица - добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др. (см. также Приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций"). Может распределение применяться и как сопутствующий (скорее вспомогательный) способ размещения наряду с конвертацией и приобретением.
В соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 8.7.3 Стандартов эмиссии решение по вопросу о реорганизации в форме выделения, если распределение предполагается как единственный способ размещения, должно содержать указание на распределение как на способ размещения, количество акций каждой категории (типа) общества, из которого осуществляется выделение, на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения <1>). В этом случае такое распределение осуществляется среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа) (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии).
--------------------------------
<1> Заметим, что непосредственно Закон такой категории, как "коэффициент распределения", не содержит.
Если распределение является вспомогательным способом, то кроме вышеуказанных сведений в названном решении согласно Стандартам эмиссии должен быть определен "способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения". В этом случае такое распределение осуществляется только среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" должны быть выкуплены (п. 8.7.2 Стандартов эмиссии).
Порядок установления даты, на которую осуществляется распределение акций, несколько отличается от конвертации в сторону предоставления больших возможностей эмитенту. В частности, если в случае конвертации дата размещения, по факту, определяется датой государственной регистрации созданных обществ или внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества, т.е. от действий эмитента может не зависеть, то с распределением ситуация принципиально иная. Согласно п. 8.7.2 Стандартов эмиссии по общему правилу оно осуществляется на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения. Однако эмитент может определить и иную дату или порядок ее определения в решении о реорганизации в форме выделения.
Техническая сторона распределения описана еще меньше, чем в случае с конвертацией. В частности, если слово "конвертация" Положение о ведении реестра еще знает, то "распределение среди акционеров реорганизуемого общества" - понятие для данного документа незнакомое. Все, чем регистратор может руководствоваться в данном случае, - это аналогия с п. 7.4.1 и уже упоминавшимся п. 7.4.2 Положения о ведении реестра. Разница с конвертацией здесь состоит в том, что если при первой бумаги (всех акционеров или тех, кто согласился на реорганизацию при выделении) аннулируются, а вместо них на лицевые счета в системе ведения реестра нового юридического лица начисляются его акции в соответствии с коэффициентом конвертации, то при распределении (среди всех акционеров или тех, кто голосовал против или не участвовал в голосовании) у этих акционеров ничего не аннулируется, а напротив, к уже имеющимся акциям реорганизованного общества добавляются акции созданных обществ.
Суть распределения акций при реорганизации заключается в том, что акционерам реорганизуемой организации на лицевые счета зачисляются акции новых обществ, при этом у акционеров остаются все принадлежащие им акции реорганизуемой организации. Таким образом, распределение акций (при реорганизации) представляет собой способ размещения акций, предполагающий безвозмездное бездоговорное получение акционером акций нового выпуска того же общества (акций общества, созданного в результате выделения) такой же или иной категории (типа) без погашения принадлежащих им акций этого же общества (реорганизуемого общества).
По своей модели распределение не сильно отличается от конвертации. Однако его юридическая квалификация распределения более сложна, чем квалификация конвертации. Объясняется это следующим. При конвертации происходит преобразование одних акций на другие, т.е. одного имущества акционер лишается, но взамен получает иное имущество.
При распределении получается, что акционер ничего не лишается, а дополнительно, и причем за счет самого общества, его имущества, получает новые акции. Сходная проблема существует и для размещения дополнительных акций путем распределения их среди акционеров, равно как и для ситуации увеличения уставного капитала за счет увеличения номинальной стоимости за счет собственных средств общества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Синенко А.Ю. Указ. соч. С. 110 - 111.
Приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. Приобретение является способом размещения акций, который непосредственно указан в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. 19). Применяется он исключительно в процессе реорганизации в форме выделения. Смысл его состоит в том, что акции вновь созданного в процессе выделения общества получает само акционерное общество, а не его акционеры.
Данный способ обычно применяется как единственный, т.е. не совмещается с иными способами размещения. В частности, такая ситуация возникает, если решением о реорганизации акционерного общества в форме выделения предусматривается только приобретение акций акционерных обществ, создаваемых в результате выделения самим акционерным обществом, из которого осуществляется выделение. Однако данный способ может применяться как дополнительный, если при выделении используются иные способы размещения.
Несмотря на свое название, он с таким же успехом мог быть назван распределением акций при выделении самому акционерному обществу. Сам термин "приобретение" является в большой степени условным и какой-либо особой смысловой нагрузки, которая бы проявлялась в каком-то специальном регулировании, не несет.
Целый ряд исследователей проблем реорганизации полагают, что такого способа размещения при реорганизации существовать не должно. К примеру, Е.П. Дивер основывается на следующей общей посылке: "Участниками коммерческих организаций, создаваемых в результате реорганизации, должны становиться все или часть участников реорганизуемого юридического лица. В случаях, когда учредителем вновь возникшей коммерческой организации выступает реорганизуемое юридическое лицо, имеет место не реорганизация, а создание новой коммерческой организации путем учреждения". В связи с этим она, видимо, и полагает, что "реорганизуемое юридическое лицо не должно приобретать обязательственные права учредителя (участника) в юридическом лице - правопреемнике" <1>. Такая позиция, по нашему мнению, является излишне жесткой, поскольку реорганизация как институт должна служить прежде всего потребностям хозяйственного оборота, т.е. максимально обеспечивать его участников правовыми возможностями структурирования бизнеса. Выбор же способа этого структурирования - учреждение нового лица или выделение с приобретением акций - следует оставить на усмотрение самих участников гражданских правоотношений.
--------------------------------
<1> Дивер Е.П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 9, 17.
Возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие). Данный способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации предусмотрен исключительно Стандартами эмиссии. Даже Федеральный закон "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)", ст. 3 которого формально является основанием для его наличия, такого термина не употребляет.
Само существование этого способа размещения не может не вызывать удивление по следующей причине. Если этот способ применяется для акционеров реорганизуемого в народное предприятие акционерного общества, то не совсем ясна природа возмездного платежа. Ведь акционер уже владеет акциями, которые в процессе такой реорганизации аннулируются. Получается, что он не только не получает эквивалент стоимости своих акций, но еще и должен доплатить за акции создаваемого общества. Здесь очевидно нарушаются права таких акционеров, при том что никакой разумной компенсации законом не предусмотрено.
Применение возмездных отношений к неакционерам - работникам акционерного общества в принципе вполне оправданно. Пунктом 8.3.6 Стандартов эмиссии для такого случая сделана специальная оговорка: "Дополнительные взносы и иные платежи за ценные бумаги, размещаемые при реорганизации юридического лица, а также связанные с таким размещением, не допускаются, за исключением возмездного приобретения акций при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие)".
Никаких деталей применения такого способа размещения Стандарты эмиссии не содержат. По логике закона все остальные подробности должны содержаться в решении о реорганизации и договоре о создании народного предприятия. В частности, согласно п. 8.9.2 Стандартов эмиссии порядок приобретения ценных бумаг, предусмотренный решением о преобразовании, должен определять способ размещения - возмездное приобретение, количество приобретаемых акций каждой категории (типа) преобразуемого юридического лица. А ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" указывает, что договор о создании народного предприятия должен содержать "указание формы оплаты акций народного предприятия".
Анализ всех способов размещения показывает, что их правовое регулирование нуждается в серьезной корректировке <1>. Как думается, для описания всех способов размещения ценных бумаг в процессе реорганизации можно вполне обойтись только двумя способами: конвертацией (преобразованием) и приобретением. Преобразованием надо признавать такой способ размещения, который означает предоставление владельцу ценной бумаги реорганизуемого общества ценных бумаг создаваемых компаний. Приобретение же предполагает ситуацию, когда акционер или само реорганизуемое общество получает в собственность ценные бумаги вновь созданных компаний без потери права собственности на ценные бумаги реорганизуемого общества.
--------------------------------
<1> Вообще, несовершенство правового регулирования способов размещения ценных бумаг при реорганизации не может не вызывать удивление. В этом видится некоторая историческая несправедливость. Ведь вот что интересно: один из самых первых актов (а по полноте регулирования - точно самый первый) русского права, регулировавший вопросы создания и функционирования акционерного общества (и притом, как указывают некоторые авторы, первого русского акционерного общества (Пахман С. О задачах предстоящей реформы акционерного законодательства: Речь, написанная для произнесения в торжественном собрании Императорского Харьковского Университета, 30 августа 1861 года. Харьков: Университет. тип., 1861. С. 5; Горбачев И.А. Товарищества. Полные, на вере, кредитные, ссудо-сберегательные, трудовые и с переменным капиталом. Акционерные и паевые компании: закон и практика с сенатскими разъяснениями. М.: Юрид. кн. маг. И.К. Голубева, под фирмою "Правоведение", 1910. С. 222)), предусматривал создание акционерного общества не путем учреждения, а путем реорганизации. Так, в утвержденных Указом Павла I от 1 июля 1799 г. "О именовании компании, составившейся для промыслов и торговли по Северо-Восточному морю промыслов и торговли Российско-Американской компанией" Правилах для учреждаемой компании (ПСЗ. 1-е изд. Т. XXV: 1798 - 1799. Ст. 19030) отмечалось: "Компания сия не вновь учреждается, но составляется из двух частных компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами".
Интересно отметить, что документ содержал и самые первые в русской истории положения о размещении акций в процессе реорганизации. Суть их состояла в том, что часть акций оставлялась за имевшимися учредителями, а часть "прибавлялась" для распродажи всем желающим. Вот дословные положения этого документа: "Складственный первоначальный ея капитал состоит из 724000 рублей и разделен на 724 акции. Но как соучаствование в оной предоставляется не токмо и другим, сим промыслом, кроме вышесказанных участников, занимающихся, но даже и всем российским подданным вступать в сию компанию пожелающим: то и прибавляется, к ныне существующим 724, еще 1000 акций... Всяк российский подданный и чужестранный, записавшийся в вечное российское подданство, какого бы чина и состояния ни был, разумея о последнем, чтоб имел оседлость в недвижимом имении, может вступать на нижеписанных правилах в сию компанию. Но как со времени соединения сказанных... двух компаний Голикова с Шелиховою и Мыльникова с товарищами, некоторыя суда возвратились с богатым грузом, а о других получены хорошие известия о приращении капитала и о успехах разных заведений, то и не можно полагать цену акциям по той соразмерности, каковая при составлении сей компании наблюдалась; а по тому и надлежит при разпродаже прибавочных 1000 акций наблюдать нижеследующие постановления: считая со дня утверждения сих правил, купно с привилегиями Всемилостивейшее даруемыми сей компании, в течение 6 месяцев соединенная компания должна сделать поименованный список не токмо тем участникам, кои под сочиненным ею 3 августа 1798 года актом подписались, но и всем прочим, хотя и неподписавшимся, но имеющим участие в складственном первоначальном ея капитале по каким-либо условиям, и в случае согласия таковых на новое присоединение к компании, составя истинный баланс общему ея с ними совокупно имуществу... и разделяя всю сумму на число состоящих ныне акций, то есть на 724 части, вывести из сего цену каждой акции, и о том, не позже назначено выше сего срока, публиковать в газетах, печатаемых в обеих столицах; после же сего, не медля ни мало, начать принимать как желание, так и капиталы, во что каждая акция оценена будет, ото дня сей публикации через 6 месяцев".
Цитируемый документ, который содержит и иные положения о порядке размещения акций, несмотря на свой почтенный возраст, между тем является едва ли не единственным примером столь детального описания в русском праве вопросов размещения ценных бумаг при реорганизации.
Русское дореволюционное право вообще детально разработанной теории реорганизации не имело. Признавались факты возникновения, изменения и прекращения (ликвидации) юридической личности, к которой применялись общие правила прекращения договоров. К случаям прекращения (именно прекращения, не изменения, см., к примеру: Анненков К. Система русского гражданского права. 3-е изд., вновь пересм. и доп. СПб., 1910. Т. 1: Введение и Общая часть. С. 262) относились и те действия, которые в ныне действующем законодательстве именуются реорганизацией. Из способов реорганизации, известных нам сегодня, упоминалось, и то не всеми авторами (см., к примеру: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В 2 ч. По испр. и доп. 8-му изд., 1902. М.: Статут, 1997. С. 131 - 135; Синайский В.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 2002. С. 118 - 119, 435), только слияние (иногда использовали слово "фузионирование"), которое разумелось как "частичная ликвидация" и признавалось "двух родов: 1) одна компания поглощается другой... и 2) две компании переходят в третью." (Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 583; см. также: Анненков К. Указ. соч. С. 263 - 264; Победоносцев К. Курс гражданского права. 2-е изд., с перем. и доп. СПб., 1890. Часть третья: Договоры и обязательства. С. 531, 561 - 562; Федоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911. С. 528; Писемский П. Указ. соч. С. 197 - 198). То есть, по существу, признавались собственно слияние и присоединение в сегодняшнем понимании. Однако детального описания процедуры и последствий реорганизации, в том числе и применительно к судьбе ценных бумаг, не имелось. Реорганизация не рассматривалась ни как основание прекращения существования ценных бумаг, ни как основание прекращения обязательств из них. Вот позиция Н.И. Ржондковского, отражающая взгляд на то, что является основанием прекращения бумаг: "Естественный способ прекращения прав, вытекающих из бумаг на предъявителя, есть исполнение обязательства, а вместе с тем и уничтожение самого документа или по крайней мере надпись о платеже... К способам прекращения принадлежит и давность (исковая)..." (Ржондковский Н.И. Бумаги на предъявителя (Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. Историко-догматическое исследование. Москва, 1889) // Юридический вестник. 1892. Т. XI. Кн. первая и вторая, май - июнь. С. 119). В очень редких работах можно встретить какие-то суждения по указанному вопросу. К примеру, П. Писемский, анализируя последствия слияния, указывал: "При слиянии компании с другой существующей акционеры первой взамен имущества могут получить акции этой второй компании или иные имущественные выгоды; вообще свобода соглашения здесь полная" (Писемский П. Указ. соч. С. 198). Однако приведенную формулировку нельзя воспринимать как некое подобие нынешней конвертации - ее нужно рассматривать в контексте общего понимания русским правом вопросов реорганизации. Нельзя не отметить здесь справедливое мнение А.В. Венедиктова о том, что слияние не имело в русском праве "характера особого юридического института" (Шретер В. Рец. на книгу: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. (Изд. Петроградского Политехнического Института Императора Петра Великого, 1914. 369 стр. Ц. 2 р. 50 к.) // Юридический вестник. 1913. Кн. IX (I). С. 257). Это отражалось и на решении вопросов о судьбе ценных бумаг. Поскольку слияние рассматривалось как прекращение, то и возникал вопрос об отчуждении имущества. Однако, как следует и из вышеупомянутого Указа Павла I, и из иных актов, как минимум для акции размещение при слиянии в то время ничем не отличалось от процедуры размещения при учреждении компании. Относительно судьбы иных ценных бумаг закон хранил молчание.
Ситуация и во времена НЭПа не может быть охарактеризована в этом вопросе однозначно. С одной стороны, каких-то существенных законодательных постановлений по указанному вопросу мы не имеем. В литературе часто встречаются те же формулировки про слияние, что и в дореволюционном праве (см., к примеру: Данилова Е.Н. Товарищества // Советское хозяйственное право. С. 188; Израэлит М.Н. Акционерные общества. Правовые основания деятельности акционерных обществ (с участием и без участия государственного капитала). М.: Экономическая жизнь, 1927. С. 52 - 53). Однако некоторые авторы пытаются показать разницу в правовых режимах способов слияния (так, В.Ю. Вольф отмечал: "Юридическая природа обоих случаев совершенно различна, так как в первом случае прекращение присоединяющегося общества сопровождается лишь (и то не всегда) увеличением основного капитала присоединяющего общества, а во втором случае прекращение двух обществ сопровождается процессом учреждения нового общества" (Вольф В.Ю. Основы учения о товариществах и акционерных обществах. М.: Финансовое изд-во, 1927. С. 145)), а также указывают и на иные способы реорганизации, к примеру на разделение (см.: Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). М.; Л.: Госиздат, 1928. С. 178; Стучка П.И. Общая часть гражданского права. М.: Изд-во Коммунистической академии, 1929. С. 94). Появляется, видимо, в этот период и понимание отличия порядка размещения акций при реорганизации от порядка размещения акций при учреждении. Это можно проследить на примере работ В. Шретера, В. Вольфа и И. Брауде. Так, В. Шретер отмечал, что "положение об акционерных обществах... молчит о правах акционеров прекращающегося в силу слияния общества. Между тем акционеры должны быть в данном случае компенсированы в особом порядке, ибо после передачи всего имущества общества другому обществу их акции утрачивают всякую ценность... В силу общепринятой практики, в таких случаях взамен утрачивающих силу акций старым акционерам выдаются или акции вновь образуемых обществ, или акции поглощающего общества, которое для сего выпускает новую серию акций" (Шретер В. Советское хозяйственное право (право торгово-промышленное). С. 179). И. Брауде по этому вопросу в своих работах 1923 и 1926 гг. отмечал: "Слияние может иметь две формы: или оба слившихся акционерных о-ва прекращают свою самостоятельную деятельность и образовывают новое акционерное о-во, причем в этом случае акционеры обоих о-в обменивают свои акции на акции нового о-ва, или одно о-во, прекращая свою самостоятельную деятельность, вливается в другое о-во, которое, соответственно, увеличивает свой основной капитал; в последнем случае лишь акционеры прекращающего свою деятельность о-ва меняют свои акции на акции дополнительного выпуска другого о-ва" (Брауде И. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности: Сборник действующих узаконений с кратким комментарием и приложением примерного устава акц. общества и договора полного товарищества / Вступ. ст. В.Ю. Вольфа. Пг., 1923. С. 36; Он же. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности: Сборник действующих узаконений с кратким комментарием и приложением примерного устава акц. общества и договора полного товарищества. 2-е изд., доп. и испр. М.: Право и жизнь, 1926. С. 33). В.Ю. Вольф комментировал этот момент следующим образом: "Предусмотренное ГК слияние общества с другим акционерным обществом есть не что иное, как прекращение одного (или обоих) обществ, с последующей ликвидацией их путем отчуждения предприятия на ходу присоединяющемуся или вновь учреждаемому обществу и с эвентуальной выдачей эквивалента в виде акций этого общества" (Вольф В.Ю. Указ. соч. С. 147).
После изучения основных особенностей процедуры эмиссии ценных бумаг при реорганизации правомерно поставить вопрос: с какого момента возникают ценные бумаги в этой процедуре как самостоятельные объекты гражданских прав?
Для ответа на данный вопрос мы опять должны рассмотреть позицию Верховного Суда РФ (решение от 10 июля 2000 г. N ГКПИ 00-520), в котором суд посчитал, что "аннулирование государственной регистрации выпуска ценных бумаг прекращает существование ценных бумаг данного выпуска как объектов гражданского оборота". То есть с точки зрения позиции суда и в этом случае акции возникают с момента государственной регистрации. Однако при ближайшем рассмотрении процедуры реорганизации данная гипотеза не выдерживает никакой критики. Ведь в процедуре реорганизации получается, что размещение ценных бумаг уже состоялось (до государственной регистрации их выпуска), т.е. предполагается, что акции как объекты гражданских прав существуют (хотя с ними и нельзя совершать никаких сделок в силу требований Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов"), а государственной регистрации еще нет!
Более того, детальное рассмотрение процедуры реорганизации вообще приводит нас к парадоксальному выводу. Согласно п. 8.3.8 действующих Стандартов эмиссии ценных бумаг сами ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем присоединения, при их конвертации погашаются (аннулируются) путем проведения операции в реестре ценных бумаг регистратором. А значит, никакого отдельного регистрационного действия со стороны ФСФР России в части аннулирования государственной регистрации действующее законодательство не предусматривает. Получается, что акций нет, но, если следовать логике Верховного Суда, они существуют.
С конвертацией ценных бумаг в процессе реорганизации вообще картина интересная. Рассмотрим для примера конвертацию при слиянии акционерных обществ (под которым ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" понимает возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних). Отмечено, что с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (акционерного общества) аннулируются выпуски акций (акции) сливающихся обществ. Акции как объекты гражданских прав прекращают свое существование. Однако на основании того количества акций, которое принадлежало акционеру, ему на лицевой счет в системе ведения реестра или на счет депо в депозитарии начисляются акции вновь созданного юридического лица. Такие акции, как отмечено в Законе, размещаются путем конвертации в соответствии с установленным решениями о реорганизации и договором о слиянии порядком и соотношением (коэффициентом) конвертации. Если подлежащие конвертации акции принадлежат на праве собственности какому-либо из обществ, участвующих в слиянии, они должны быть погашены. По прямому указанию закона действия по размещению ценных бумаг и аннулированию (погашению) ранее существовавших ценных бумаг производятся одновременно (см. п. п. 8.3.4 и 8.3.8 действующих Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг). В Стандартах эмиссии, в частности, отмечено, что: а) размещение ценных бумаг юридического лица, созданного в результате слияния, осуществляется в соответствии с договором о слиянии в день государственной регистрации этого юридического лица и б) ценные бумаги юридических лиц, реорганизуемых путем слияния, при их конвертации погашаются (аннулируются). Смысл данной конструкции понятен: акционер, одномоментно теряя старые права, приобретает новые, при этом отсутствует (с правовой, конечно, точки зрения) какой-либо срок, в течение которого лицо не владеет ничем.
Однако справедливости ради отметим, что одновременность действий в данном случае представляет собой не более чем условность (фикцию). То есть юридически они осуществляются одновременно, но фактически должны осуществляться последовательно. Связано это с тем, что нужно сначала бумаги разместить, а уже потом старые бумаги аннулировать. Если будет иметь место обратная последовательность, то возникнет правовая коллизия: не будет бумаг, которые необходимо конвертировать.
Значит, для процедуры эмиссии при реорганизации факт государственной регистрации выпуска не является тем фактом, от которого мы отсчитываем существование акции как объекта гражданских прав. Однако мы не можем поддержать здесь и логику Федерального закона "О рынке ценных бумаг", согласно которой акции возникают с момента их размещения, ведь для того, чтобы всеми исследованными нами способами их разместить, самому акционерному обществу их надо уже иметь. Более того, следует отметить, что при реорганизации может иметь место ситуация, когда государственная регистрация выпуска вообще не осуществляется и выпуску не присваивается государственный регистрационный номер. В частности, в случае, если реорганизация акционерного общества в форме разделения или выделения осуществляется одновременно со слиянием или с присоединением, государственная регистрация выпуска ценных бумаг и государственная регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещаемых при такой реорганизации в форме разделения или выделения, не осуществляются. В этом случае бумагам присваивается идентификационный номер.
Вывод напрашивается для нас следующий: в анализируемом нами случае реорганизации факт, после которого акция признается полноценным объектом прав, - это не момент размещения и не момент государственной регистрации. В случае реорганизации акции создаются через сложную систему юридических фактов - корпоративных решений и действий субъектов учетной системы <1>. Здесь вообще очень сложно выявить момент появления бумаг. В тех процедурах реорганизации, которые характеризуются прекращением существования старого общества и возникновением нового и сопровождаются конвертацией, перед нами очевидно сложный акт, который составляют государственная регистрация вновь возникшего общества и действия субъекта учетной системы по начислению новых бумаг. Аналогично и в ситуации, когда реорганизуемое общество не прекращает существование (выделение), которое сопровождается применением способов распределения и приобретения.
--------------------------------
<1> Есть вероятность, что согласно действующему законодательству и в этом случае государственная регистрация играет не последнюю роль. Так, согласно п. 3.2 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27, в реестре в том числе должна содержаться в качестве информации о выпуске ценных бумаг эмитента информация о "дате государственной регистрации и государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг, наименование регистрирующего органа, осуществившего государственную регистрацию выпуска ценных бумаг". То есть по логике вещей реестр не будет вестись до тех пор, пока не будет государственной регистрации. А раз нет реестра - нет и бумаг.
Что прекращает существование ценных бумаг, возникших при реорганизации? Законодательство ответа на этот вопрос не дает. Можно попытаться наложить на эту процедуру правила ст. ст. 26 и 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". И здесь мы столкнемся с весьма интересными вещами. Если процедуру признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся еще можно представить (хотя и здесь это некорректно, поскольку надо не выпуск признавать несостоявшимся, а устранять юридическое действие факта, который повлек возникновение ценных бумаг, при всей его неясности в этом случае), то представить процедуру признания выпуска ценных бумаг недействительным сложно. В самом деле, что будет его последствием при слиянии и преобразовании, к примеру? Ведь реорганизовавшихся акционерных обществ уже нет, значит, их надо "реанимировать"? Но как это сделать и, самое главное, с какими издержками этот процесс связан? Процедура "реанимации" прекратившего существование юридического лица в законе вообще не прописана. Неясно, можно ли это сделать, и если можно, то как?
В целом, оценивая эту процедуру, нельзя не сказать о полном хаосе в ее регулировании в законодательстве. Более неурегулированного участка в процедуре эмиссии на сегодняшний день мы просто не знаем. Как думается, законодателю стоит подумать о более качественном и детальном ее регулировании.
В частности, нам представляется странным, что государство фактически устранилось в этом случае от предварительного контроля за допуском на рынок новых ценных бумаг. Само по себе закрепление в законе "перевернутой" процедуры эмиссии, когда сначала осуществляется размещение, а уже потом государственная регистрация, в качестве едва ли не формальной процедуры представляется неверным. Необходимо закрепить и в случае реорганизации общую процедуру, когда сначала осуществляется государственная регистрация выпуска ценных бумаг (ценные бумаги создаются), а уже потом происходит их размещение. Здесь может возникнуть много вопросов технического характера, а именно до момента создания нового юридического лица (прекращения реорганизуемого) не всегда ясно то количество ценных бумаг, которое понадобится для конвертации и распределения, однако эти вопросы не являются, с нашей точки зрения, препятствием.
Ж) Особенности процедуры эмиссии ценных бумаг при учреждении акционерных обществ.
Процедура эмиссии акций при учреждении акционерного общества по своим характеристикам очень схожа с описанной выше процедурой реорганизации хотя бы по той причине, что ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", так же как и при реорганизации, указывает, что при учреждении акционерного общества размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Однако есть и некоторые особенности. Первая из них заключается в том, что двумя способами размещения ценных бумаг в этом случае являются согласно Стандартам эмиссии (п. 3.1.1):
- распределение акций среди учредителей акционерного общества и
- приобретение акций единственным учредителем в случае учреждения акционерного общества одним лицом.
Согласно Стандартам эмиссии размещение акций осуществляется в день государственной регистрации акционерного общества и до государственной регистрации их выпуска.
Стандарты эмиссии также отмечают, что такое размещение осуществляется либо на основании договора о создании акционерного общества (если учредителей двое и больше), а в случае учреждения акционерного общества одним лицом - на основании решения об учреждении акционерного общества, принятого единственным учредителем акционерного общества.
Это позволяет нам утверждать, что в случае учреждения учредители (учредитель) как бы создают сами акции договором между собой (или решением учредителя). Именно эти договор и решение являются теми фактами, после наступления которых мы можем говорить о создании ценных бумаг как объектов гражданского права.
Относительно процедуры прекращения существования ценных бумаг в этом случае существуют такие же неясности, как и при реорганизации. Решение этих проблем нам также представляется правильным находить в том, чтобы предварительно осуществлять государственную регистрацию ценных бумаг, а уже затем их размещать.
З) Особенности процедуры эмиссии биржевых облигаций.
Процедура эмиссии биржевых облигаций (ст. 27.5.2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") имеет много особенностей. Основная из них состоит в том, что их эмиссия осуществляется без государственной регистрации их выпуска, регистрации проспекта и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска по решению эмитента. По большому счету можно сказать, что такая процедура осуществляется при минимальном участии государства в создании ценных бумаг, поскольку состоит она в допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, который сама же фондовая биржа и осуществляет.
Для запуска всей этой процедуры необходимо одно важное юридическое условие: ценные бумаги потенциального эмитента биржевых облигаций должны котироваться на фондовой бирже.
Первым этапом в процедуре эмиссии биржевых облигаций является утверждение эмитентом документов, на основании которых будет осуществляться соответствующий допуск. К числу таких документов относятся решение о выпуске биржевых облигаций и проспект биржевых облигаций.
Далее, эмитент биржевых облигаций должен представить соответствующие документы фондовой бирже. Такие документы для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе их размещения должны быть представлены не позднее одного месяца с даты утверждения проспекта биржевых облигаций. Допуск, который в данном случае является своего рода аналогом процедуры государственной регистрации, осуществляется на основании заявления эмитента, к которому прилагаются решение о выпуске биржевых облигаций, проспект биржевых облигаций, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении облигаций, утверждения решения о выпуске (дополнительном выпуске) облигаций и проспекта облигаций, а также других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии облигаций. Исчерпывающий перечень таких документов определяется правилами допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, утвержденными фондовой биржей. Требования к документам устанавливаются ведомственными актами регулятора. Они в основном носят "облегченный" характер, поскольку позволяют эмитенту не включать в документы множество сведений, которые включаются при обычной эмиссии (показатели финансово-экономической деятельности эмитента, сведения о рыночной капитализации эмитента и его обязательствах и т.п.).
Фондовая биржа, осуществляющая допуск биржевых облигаций к торгам, обязана проверить документы, представленные для допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, на предмет соответствия полноты содержащейся в них информации требованиям, установленным законодательством.
Датой допуска биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже является дата принятия соответствующего решения уполномоченным органом фондовой биржи.
При допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже в процессе размещения их выпуску присваивается индивидуальный идентификационный номер. Порядок присвоения идентификационных номеров выпускам биржевых облигаций и аннулирования индивидуальных номеров (кодов) дополнительных выпусков биржевых облигаций устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. В случае принятия решения о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже на каждом экземпляре решения о выпуске биржевых облигаций и проспекта биржевых облигаций фондовой биржей указывается ее наименование, делается отметка о допуске биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже и дате такого допуска, а также указывается идентификационный номер, присвоенный выпуску биржевых облигаций фондовой биржей.
После допуска облигации могут размещаться через биржу. Процедура размещения таких бумаг имеет свои особенности: размещение осуществляется путем открытой подписки на торгах фондовой биржи. Эмитент обязан завершить размещение биржевых облигаций в срок, установленный решением об их выпуске, но не позднее одного месяца с даты начала размещения биржевых облигаций. Не позднее следующего дня после окончания срока размещения биржевых облигаций либо не позднее следующего дня после размещения последней биржевой облигации в случае, если все биржевые облигации выпуска размещены до истечения указанного срока, фондовая биржа обязана раскрыть информацию об итогах выпуска биржевых облигаций и в письменной форме уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Предусмотрены в этой процедуре и специальные меры реагирования со стороны регулятора. Так, размещение биржевых облигаций, допущенных к торгам на фондовой бирже, может быть приостановлено федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или фондовой биржей до устранения нарушений в пределах срока размещения биржевых облигаций при обнаружении следующих нарушений:
а) нарушение эмитентом в ходе эмиссии биржевых облигаций требований законодательства Российской Федерации;
б) наличие в документах, на основании которых биржевые облигации в процессе их размещения были допущены к торгам на фондовой бирже, недостоверной информации.
Обратим внимание, что полномочия регулятора в отношении таких бумаг начинают действовать с момента начала размещения, но не ранее, тогда как в обычной процедуре признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся регулятор имеет гораздо больше полномочий.
Что считать моментом возникновения ценных бумаг в этой процедуре? Как думается, есть все основания считать таким фактом допуск фондовой биржей биржевых облигаций к торгам на фондовой бирже, т.е. дату принятия соответствующего решения уполномоченным органом фондовой биржи. Именно после этой даты эмитент таких облигаций вправе их размещать на торгах фондовой биржи.
Здесь просматривается прямая аналогия с этапом государственной регистрации при обычной эмиссии. Кстати, предлагаемая нами логика, которая заключается в отрицании за этапом размещения правообразующего для ценных бумаг характера, подтверждается в еще большей степени.
Ведь если признать правоту Закона (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), то получается весьма странная ситуация: на торгах фондовой биржи инвесторы покупают непонятно что. Но торговать на бирже воздухом нельзя. В данном случае очевидно, что инвесторы приобретают именно ценные бумаги, т.е. объекты права, которые были созданы допуском биржей их к торгам.
Однако опять нельзя не заметить некоторую нелогичность закона. Согласно Закону и Стандартам эмиссии до истечения срока размещения биржевых облигаций их выпуск может быть признан несостоявшимся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или фондовой биржей в следующих случаях:
а) делистинг акций всех категорий и типов эмитента биржевых облигаций;
б) неустранение эмитентом нарушений, явившихся основанием для приостановления размещения биржевых облигаций, в течение срока, указанного в решении о приостановлении размещения биржевых облигаций.
По логике закона получается, что правовая судьба биржевых облигаций привязана к правовой судьбе других ценных бумаг эмитента облигаций и дефекты таких бумаг (делистинг) самым прямым образом сказываются на правовой судьбе облигаций.
- Рецензенты:
- Глава 1. Предмет, структура и источники правового 15
- Глава 2. Сущность ценной бумаги 77
- Глава 3. Классификации и виды ценных бумаг 383
- Глава 4. Правовое регулирование возникновения ценных бумаг 967
- Глава 5. Правовое регулирование инвестиционной 1188
- Глава 6. Правовое регулирование профессиональной 1332
- Глава 7. Особенности защиты прав и законных 1610
- Глава 8. Государственное регулирование рынка ценных бумаг 1820
- Предисловие
- Вступительное слово
- Глава 1. Предмет, структура и источники правового регулирования рынка ценных бумаг
- 1.1. Предмет правового регулирования
- 1.2. Структура правового регулирования рынка ценных бумаг
- 1.3. Законодательство, регулирующее отношения
- 1.4. Подзаконные акты
- 1.5. Судебная практика,
- Глава 2. Сущность ценной бумаги
- 2.1. Правовой режим ценной бумаги
- 2.2. Признаки ценной бумаги
- 2.2.1. Содержательные признаки ценной бумаги
- 2.2.2. Формальные признаки
- Глава 3. Классификации и виды ценных бумаг
- 3.1. Именные, ордерные и предъявительские ценные бумаги
- 3.2. Эмиссионные ценные бумаги и ценные бумаги,
- 3.3. Документарные и бездокументарные ценные бумаги
- 3.4. Классификация ценных бумаг в зависимости
- 3.5. Классификация ценных бумаг в
- 3.6. Внешние и внутренние ценные бумаги
- 3.7. Производные и базовые ценные бумаги
- 3.8. Классификация ценных бумаг в зависимости от сроков
- 3.9. "Ликвидные" и "неликвидные" ценные бумаги
- 3.10. Виды ценных бумаг, признаваемые российским
- 3.10.1. Общий порядок распространения
- 3.10.2. Облигация
- 3.10.3. Государственная облигация
- 3.10.4. Акция
- 3.10.5. Вексель
- 3.10.7. Коносамент
- 3.10.8. Закладная
- 3.10.9. Депозитный (сберегательный) сертификат
- 3.10.10. Банковская сберегательная книжка на предъявителя
- 3.10.11. Опцион
- 3.10.12. Российская депозитарная расписка
- 3.10.13. Складское свидетельство (двойное складское
- 3.10.14. Инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда
- 3.10.15. Ипотечный сертификат участия
- 3.10.16. Жилищный сертификат
- 3.10.17. Приватизационные ценные бумаги
- Глава 4. Правовое регулирование возникновения ценных бумаг
- 4.1. Постановка проблемы: возникновение
- 4.1.1. Эмиссия
- 4.1.1.1. Общие правила эмиссии ценных бумаг
- 4.1.1.2. Регулирование особенностей процедуры эмиссии
- 4.1.1.3. Эмиссии, правовое регулирование
- 4.1.2. Иные юридические составы
- 4.1.2.1. Процедура выдачи инвестиционных
- 4.1.2.2. Процедура выдачи ипотечного сертификата участия
- 4.1.2.3. Процедура принятия обязательств
- 4.1.2.4. Процедура возникновения государственного
- 4.1.2.5. Процедура выдачи коносамента
- 4.1.2.6. Процедура выдачи сберегательного
- 4.1.2.7. Процедура принятия обязательств
- 4.1.2.8. Процедура возникновения складских свидетельств
- 4.1.2.9. Процедура легализации
- 4.1.2.10. Процедура легализации ранее не
- 4.1.2.11. Процедура допуска
- 4.2. Случайные составы и односторонние сделки
- Глава 5. Правовое регулирование инвестиционной деятельности на рынке ценных бумаг
- 5.1. Инвестиции на рынке ценных бумаг: общее понятие
- 5.2. Виды инвесторов на рынке ценных бумаг
- 5.2.1. Индивидуальные инвесторы
- 5.2.2. Финансовые посредники - институциональные инвесторы
- 5.2.3. Инвесторы в силу закона
- 5.2.4. Квалифицированные инвесторы
- 5.2.5. Иностранные инвесторы
- Глава 6. Правовое регулирование профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
- 6.1. Понятие профессиональной деятельности
- 6.2. Виды профессиональной деятельности на рынке
- 6.2.1. Брокерская деятельность
- 6.2.2. Дилерская деятельность
- 6.2.3. Деятельность по управлению ценными бумагами
- 6.2.4. Клиринговая деятельность
- 6.2.5. Деятельность по организации
- 6.2.6. Деятельность по ведению реестра
- 6.2.7. Депозитарная деятельность
- 6.3. Профессиональная деятельность
- 6.3.1. Деятельность специализированных депозитариев
- 6.3.2. Деятельность финансового консультанта
- 6.3.3. Деятельность трансфер-агента и попечителя
- 6.3.4. Деятельность эмитента по ведению реестра
- Глава 7. Особенности защиты прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг
- 7.1. Общие положения о защите прав и законных
- 7.2. Защита нарушенных и оспариваемых гражданских
- 7.3. Особенности судебной формы
- 7.4. Восстановление утраченных ценных бумаг
- 7.4.1. Вызывное производство (восстановление прав по
- 7.4.2. Восстановление именных ценных бумаг
- 7.4.3. Виндикация ценных бумаг
- 7.5. Компенсационные схемы (программы, фонды)
- 7.5.1. Государственная компенсационная программа
- 7.5.2. Компенсационные, гарантийные и иные фонды
- 7.6. Защита нарушенных и оспариваемых гражданских
- 7.7. Уголовно-правовая ответственность как
- Глава 8. Государственное регулирование рынка ценных бумаг
- 8.1. Понятие государственного регулирования
- 8.2. Субъекты государственного регулирования
- 8.3. Саморегулирование
- Список использованной литературы
- Электронные ресурсы