1.1. Предмет правового регулирования

в сфере рынка ценных бумаг

Слово "регулирование" толкуется в словарях русского языка как "упорядочивать, налаживать, направлять развитие чего-нибудь с целью привести в порядок, систему" <1>.

--------------------------------

<1> Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка: 80000 слов и фразеологических выражений / Российская академия наук. Институт русского языка им. В.В. Виноградова. 4-е изд., доп. М.: Азбуковник, 1999. С. 672.

Применительно к праву термин "регулирование" понимается более конкретно. К примеру, как было отмечено С.С. Алексеевым, регулирование - это осуществляемое при помощи правовых средств (юридических норм, правоотношений, индивидуальных предписаний) результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями <1>.

--------------------------------

<1> Алексеев С.С. Теория права. М.: БЕК, 1994. С. 145.

Названные определения, очевидно, подразумевают определенный объект воздействия, т.е. то, что упорядочивают и приводят в систему. Это тем более необходимо, что объект является важнейшим системообразующим фактором для системы правового регулирования <1> и от состояния его во многом зависят структура правового регулирования, режим, методы и способы правового регулирования. Соответственно, прежде чем рассмотреть вопрос о собственно "правовом регулировании" какого бы то ни было явления (объекта), необходимо описать сам этот объект (предмет). Таковой мы обозначим как "рынок ценных бумаг".

--------------------------------

<1> О понимании системообразующих факторов см.: Алексеев С.С. Структура советского права. М.: Юрид. лит., 1975. С. 44 - 54.

Термином "рынок ценных бумаг" изначально пользовались экономисты. В экономической теории и практике существует множество его интерпретаций, что объясняется использованной комбинацией слов, - ведь только определений слова "рынок" в экономической литературе существует множество. Проблема в том, что для экономистов ответ на вопрос о сущности рынков (несмотря на его, казалось бы, элементарность) представляет собой большую проблему. Как справедливо отметил этот момент Д. Ходжсон, "стоит нам задать элементарный вопрос "что такое рынок?", как от нас стараются быстрее отделаться" <1>. Одни авторы говорят о рынке как о "месте" ("районе", "участке"), "пакете соглашений", "группе лиц" <2>, другие используют слово "механизм" или "институт". Последнее нам кажется более близким отражением реальности. Те экономисты, которые придерживаются подобной точки зрения, говорят о "рынке" как механизме, посредством которого покупатели и продавцы взаимодействуют для установления цен и количества товаров и услуг <3>. Есть и еще более общие (и более адекватные, надо сказать) определения, которые относятся к достижениям институциональной экономической школы. Так, уже упоминавшийся Д. Ходжсон характеризовал рынок как "набор социальных институтов, в рамках которых регулярно происходит большое количество актов обмена специфического типа, причем данные институты... способствуют этим актам обмена и придают им структуру", как "организованный и институционализированный обмен" <4>. Большая адекватность этих определений состоит в том, что они фиксируют главное, что представляет собой рынок как особый тип обмена, - отношения участников рынка, которые регулируются определенными институтами.

--------------------------------

<1> Ходжсон Д. Экономическая теория и институты: Манифест современной институциональной экономической теории. М.: Дело, 2003. С. 253.

<2> Так, иногда говорят о нем как о пакете соглашений, при помощи которых продавцы и покупатели товаров и услуг вступают в контакт по поводу купли-продажи данных товаров или услуг (Фишер С., Дорнбуш Р., Шмалензи Р. Экономика: Пер. с англ. Со 2-го изд. М.: Дело, 1998. С. 10). Существуют и другие определения: так, например, указывают, что это - место, на котором происходят покупки или продажи акций корпораций или титулов собственности на фирмы (Самуэльсон П.А., Нордхаус В.Д. Экономика: Пер с англ. М.: БИНОМ, 1997. С. 53), или называют его механизмом, позволяющим заключать сделки между поставщиками и потребителями денежных средств (с разделением на денежный рынок (купля-продажа краткосрочных ценных бумаг) и рынок капиталов (купля-продажа долгосрочных ценных бумаг)) (Гитман Л.Дж., Джонк М.Д. Основы инвестирования: Пер. с англ. М.: Дело, 1997. С. 41).

<3> Самуэльсон П.А., Нордхаус В.Д. Указ. соч. С. 67. Или просто указывают, что он представляет собой "механизм взаимодействия покупателей и продавцов экономических благ" (Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 1999. С. 93). Иногда говорят о пакете соглашений, при помощи которых продавцы и покупатели товаров и услуг вступают в контакт по поводу купли-продажи данных товаров или услуг (Фишер С., Дорнбуш Р., Шмалензи Р. Указ. соч. С. 10).

<4> Ходжсон Д. Указ. соч. С. 256. Другие институционалисты дают схожие, хотя и более краткие, определения (Институциональная экономика: новая институциональная экономическая теория: Учебник / Под общ. ред. д-ра экон. наук. А.А. Аузана. М.: ИНФРА-М, 2007. С. 171, и другие работы).

Говоря о рынке ценных бумаг, обычно указывают, что это совокупность экономических отношений его участников по поводу выпуска и обращения ценных бумаг <1>, или просто определяют его как часть финансового рынка <2>. Финансовый рынок определяют, в свою очередь как механизм перераспределения капитала между кредиторами и заемщиками при помощи посредников на основе спроса и предложения на капитал <3>. Этот более глобальный вид рынков обычно представляют как совокупность рынков капитала и денежного рынка либо отдельно добавляют еще и валютный рынок (иногда рассматриваемый только как часть денежного) <4>. Представленные экономические определения рынка ценных бумаг недостаточны, они не описывают всей полноты существующих в сфере рынка ценных бумаг позитивных социальных связей. Кроме того, при таких определениях пропадают аспекты, связанные с исполнением обязательств по ценным бумагам, а также с охраной прав различных участников отношений. Не вписываются в такую логику и вопросы институциональной среды рынка.

--------------------------------

<1> Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Финансы и статистика, 2004. С. 191 - 192; Маренков Н.Л. Ценные бумаги. М.; Ростов н/Д: Феникс, 2003. С. 4; и др.

<2> Алехин Б.И. Рынок ценных бумаг: Введение в фондовые операции. Таганрог: Сфинкс, 1991. С. 6. Его иногда рассматривают исключительно как составную часть рынка капиталов (Экономика / Под ред. А.С. Булатова. С. 493 - 495) либо как составную часть финансового рынка, объединяющую сегменты денежного рынка, рынка капиталов и валютного рынка (Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело: Учебное пособие. 2-е изд., с изм. М.: Экономистъ, 2005. С. 15 - 16).

<3> Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. С. 493.

<4> Экономика: Учебник / Под ред. А.С. Булатова. С. 93; Килячков А.А., Чалдаева Л.А. Указ. соч. С. 15 - 16.

Право имеет дело с отношениями. В основе правового регулирования всегда находятся определенные отношения между субъектами, которым соответствующая правовая система придает определенный правовой статус. Рынок ценных бумаг как предмет правового регулирования не является исключением и представляет собой совокупность различных отношений, которые подвергаются регулирующему воздействию норм права <1>.

--------------------------------

<1> Именно рассмотрение рынка как совокупности отношений позволяет найти "ключ" к логичному и непротиворечивому правовому регулированию возникающих отношений.

О каких отношениях, составляющих сферу рынка ценных бумаг (или фондовый рынок - синонимичный термин <1>, который мы также будем использовать далее), идет речь? Здесь следует отметить чрезвычайное разнообразие последних как по субъектному составу, так и по своему построению. Это и отношения между формально равными субъектами (горизонтальные), и отношения между государственными органами и иными субъектами (отношения в сфере государственного управления), это и весьма специфические внутренние (организационные) отношения в рамках юридического лица (управление в частноправовых системах). С нашей точки зрения, разговор о рынке ценных бумаг как совокупности общественных отношений не может сводиться только к вопросам обращения ценных бумаг, биржевой торговли и т.д. <2>. Основное значение рынка ценных бумаг как составной части финансового рынка состоит в перераспределении финансовых ресурсов. Рынок как механизм позволяет через определенные финансовые инструменты перемещать временно свободные денежные средства от лиц, которые ими обладают, к лицам, которые в них нуждаются. Помогают этим двум сторонам "встретиться" профессиональные финансовые посредники на рынке. А чтобы отношения в этой части финансового рынка осуществлялись в рамках экономической политики государства и в соответствии с установленными правилами, существуют регуляторы рынка в лице государственных органов и саморегулируемых организаций. Говоря проще, для функционирования рынка ценных бумаг, как и любого современного рынка вообще <3>, необходимы стороны (участники) отношений (в данном случае это инвесторы, владельцы ценных бумаг и те, кто бумаги выдает ("эмитенты"), посредники между ними), инструменты, которыми опосредуются отношения и которые являются предметом интереса участников ("товар", в данном случае - ценные бумаги и связанные с их выдачей, обращением и погашением услуги), а также развитая регуляторная среда, которая включает в себя регуляторов (регулятора) рынка. Именно поэтому для полноценного анализа отношений, составляющих рынок ценных бумаг, необходимо рассмотреть и сущность самой бумаги, и порядок ее появления (создания), и порядок осуществления прав из нее, и порядок осуществления различных видов деятельности (инвестиционной, по созданию ценных бумаг ("эмиссионной"), профессиональной), и систему регулирования (структура, органы, принципы, методы, способы регулирования) <4>.

--------------------------------

<1> В литературе можно встретить попытки разграничения этих понятий (Батунин М. Соотношение фондового рынка и рынка ценных бумаг // Хозяйство и право. 1996. N 5. С. 109 - 112; Шишкин С.Н. Государственное регулирование экономики: предпринимательско-правовой аспект. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 110), но нам это не кажется целесообразным.

<2> Как это иногда делается в специальной литературе (см.: Андреев В.К. Предпринимательское законодательство России: Научные очерки. М.: Статут: РАП, 2008. С. 256 - 257).

<3> Справедливости ради отметим, что и не только современные. Исследования рынка как экономического, социального и культурного феномена показывают, что эти элементы всегда присутствуют в рынке (см., к примеру, интересную работу Фернана Броделя (Бродель Ф. Материальная цивилизация и капитализм. Т. 2: Игры обмена. М.: Весь Мир, 2006)).

<4> Отметим, что в некоторых работах также используется широкий подход при определении понятия "рынок ценных бумаг" (Андриянов В.К. Финансово-правовое регулирование рынка ценных бумаг в России: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. Цит. по: Грачева Е.Ю., Щекин Д.М. Комментарий к диссертационным исследованиям по финансовому праву. М.: Статут, 2009. С. 857).

Таким образом, исходя из указанного общего посыла, регулируемые позитивные социальные связи в сфере рынка ценных бумаг можно укрупненно дифференцировать на следующие блоки общественных отношений, которые возникают:

1) в связи с созданием ценной бумаги как объекта гражданских прав (эмиссия ценных бумаг и иные формы возникновения ценных бумаг) и с их присвоением эмитентом. Речь идет, если так можно выразиться, о базовых отношениях, поскольку все иные отношения в сфере рынка ценных бумаг возникают в большинстве случаев в связи с наличием самого объекта - ценной бумаги. Это позволило некоторым авторам отметить, что ценные бумаги можно рассматривать и как главный системообразующий фактор, обеспечивающий интеграцию общественных отношений в единый предметный комплекс с точки зрения правового регулирования, и как предметную основу выделения правового института ценных бумаг в системе российского гражданского права <1>.

--------------------------------

<1> См.: Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере рынка ценных бумаг. М.: Деловой экспресс, 1997. С. 5 - 6.

Такое значение ценной бумаги вряд ли можно назвать в данном случае преувеличением, поскольку только наличие ценной бумаги как объекта гражданского права способно создать основу для возникновения отношений по ее присвоению, использованию, распоряжению, по охране прав ее владельцев от различных посягательств и т.п.

Это достаточно сложная группа отношений, поскольку порядок возникновения ценных бумаг различен для разных их видов. Достаточно привести в качестве примера эмиссионные ценные бумаги, для которых такой процесс, известный как "эмиссия" (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"), детально описан, закладную, порядок выдачи которой не менее регламентирован (Федеральный закон "Об ипотеке (залоге недвижимости)"), и вексель, порядок выдачи которого не регламентирован вовсе.

Ценная бумага - это объект гражданских прав, причем объект, который отнесен Гражданским кодексом к категории вещей (ст. 128). Соответственно, для возникновения различных отношений мало только создать объект (ценную бумагу), этот объект должен быть "помечен" субъективным гражданским правом какого-либо конкретного субъекта. Таким первым собственником бумаги всегда выступает создавшее ее лицо ("эмитент"). В отношении такого объекта он обладает полноценными вещными правами, одной из характеристик которых является их абсолютный характер. Именно это состояние присвоенности ценной бумаги как объекта позволяет ее "эмитенту" вступать в различные отношения с другими участниками гражданского оборота по определению ее дальнейшей правовой судьбы;

2) в связи с обращением ценных бумаг. Обращение ценных бумаг начинается в тот момент, когда эмитент путем совершения гражданско-правовых действий передает право собственности на созданную ценную бумагу другому лицу, которое с момента возникновения права собственности на такую бумагу в соответствии с ее двойственной природой становится и лицом, обладающим правами из нее. Порядок появления первого управомоченного лица по бумаге весьма разнороден. Достаточно вспомнить порядок возникновения права собственности на вексель, чек и ряд других ценных бумаг, не являющихся эмиссионными, и на бездокументарные ценные бумаги. Так, в отношении векселя требуется его передача предусмотренным вексельным законодательством способом и фактическое получение новым владельцем, а для бездокументарных ценных бумаг абсолютно необходимым является внесение соответствующих записей о переходе прав в учетных записях организаций - субъектов учетной системы (ст. 149 ГК, ст. 29 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Отношения, возникающие в процессе обращения ценной бумаги, вовсе не исчерпываются определением термина "обращение", данным в ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг": "заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги". Сюда на самом деле попадают все те отношения, которые возникают в связи с изменением юридической судьбы ценной бумаги: это и отношения, в результате которых бумага меняет своего собственника, и отношения, в результате которых происходит обременение ценных бумаг, передача отдельных прав на бумаги (и из бумаги), как в случае с доверительным управлением, и т.д. Более того, обращение охватывает и все те отношения, которые возникают в процессе выполнения ценными бумагами различных функций. Таковые весьма разнообразны. Собственно, все многообразие видов ценных бумаг во многом вызвано тем, что каждый из таких видов "специализируется" на выполнении одной или нескольких функций. Ценные бумаги обслуживают расчетные отношения субъектов, служат объектом сохранения активов, способствуют "стерилизации" излишней денежной массы в обращении и т.д.;

3) в процессе осуществления субъектами учетной системы своих функций по учету прав владельцев ценных бумаг (требующих такого учета, подчеркнем это, поскольку не все бумаги "вовлечены" в учетную систему). Такие отношения вызваны обращением различных лиц в организации учетной системы с целью осуществить учет прав, зафиксировать переход или обременение прав. Их правовое регулирование, с одной стороны, достаточно сложное и детальное, с другой - неясное с точки зрения отраслевой отнесенности и правового режима тех действий, которые совершаются организациями учетной системы в рамках осуществления своей деятельности (считать, к примеру, передаточное распоряжение или внесение приходной (расходной) записи в системе ведения реестра сделкой или нет);

4) в процессе осуществления инвестиционной деятельности. Инвестиционная деятельность на рынке ценных бумаг весьма разнообразна, она не сводится только к владению ценными бумагами, но и включает в себя осуществление иных действий, направленных на инвестирование имущества. Часть отношений, которые здесь возникают, "покрываются" отношениями, возникающими в процессе обращения ценной бумаги, часть (получение предварительных согласований) - это отношения в рамках государственного регулирования рынка ценных бумаг. Однако инвестиционная деятельность вовсе не ограничивается покупкой/продажей бумаг. Существуют этапы такой деятельности, которые не связаны непосредственно с покупкой бумаг, но направлены на подготовку такой покупки, изучение информации, отношения между инвесторами по поводу управления объектами, в которые инвестировано имущество, отношения по возврату инвестированного имущества, а также некоторые иные отношения;

5) вследствие осуществления субъективных гражданских прав, закрепленных ценной бумагой. Ценная бумага прежде всего представляет собой совокупность субъективных гражданских прав, набор которых весьма разнообразен. Нет никаких ограничений, чтобы конструировать в рамках ценной бумаги практически любые субъективные гражданские права. Права, которые закрепляются ценными бумагами, и в настоящее время весьма различны. Это права на получение денежных средств (вексель, чек, депозитный (сберегательный) сертификат и др.), на получение иного имущества (государственная облигация), распоряжения товаром, помещенным на склад или находящимся в пути (складское свидетельство и коносамент), на участие в управлении (акция) и даже на получение жилья (жилищный сертификат, выдаваемый лицам, пострадавшим от стихийных бедствий) и многие другие. Осуществление прав, удостоверенных ценной бумагой, в силу специфики прав имеет известное своеобразие. Взять для примера хотя бы корпоративные права, которые удостоверены акцией. Осуществление различных прав и порождает особую группу отношений, которую мы выделяем в отдельный блок;

6) в процессе осуществления профессиональных и иных тесно с ними связанных видов деятельности на рынке ценных бумаг. В сфере рынка ценных бумаг ее субъекты осуществляют различную деятельность. Часть такой деятельности не имеет какого-либо специального правового режима. В самом деле, приобретение ценной бумаги как объекта гражданского права не слишком сильно отличается от покупки любой другой вещи: и в том и в другом случае возникает право собственности у лица. Однако существуют виды деятельности, для которых законодатель определил специальный правовой режим осуществления. Большая часть таких видов получила название "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг", меньшая не имеет какого-либо обобщающего названия, однако тоже признана законодателем специфической и потому требующей соответствующего регулирования. К примеру, ранее (до принятия Федерального закона "О рынке ценных бумаг") ко вторым относилась консультационная деятельность, а с 2002 г. - деятельность финансового консультанта. В обоих случаях речь идет об осуществляемой на постоянной основе деятельности по совершению сделок с ценными бумагами, учету прав на них, сбору информации и т.д.;

7) в процессе государственного регулирования рынка ценных бумаг. Государственное регулирование рынка ценных бумаг - одно из важнейших направлений государственной политики. Именно государство создает систему регулирования рынка и обеспечивает ее функционирование. Государственное регулирование рынка ценных бумаг имеет определенные особенности по сравнению с общими принципами и правилами государственного регулирования в других сферах экономики. Эти особенности, на наш взгляд, обусловлены спецификой такого объекта права, как ценная бумага, и проявляются в целях, задачах, видах и методах (средствах, способах).

Сфера регулирования включает в себя как организационно-властное воздействие государственных органов на субъектов рынка ценных бумаг (через лицензирование, аттестацию, государственную регистрацию), так и отношения внутри самих государственных регуляторов (между регуляторами), а также отношения между негосударственными регуляторами (саморегулируемые организации) и их членами.

Особая группа отношений возникает в связи с защитой прав и законных интересов участников рынка ценных бумаг. Это достаточно специфическая группа отношений, которые именуются обычно охранительными, возникающих в случае необходимости защиты прав участников рынка ценных бумаг (владельцев, эмитентов, профессиональных участников рынка, инвесторов, но прежде всего - инвесторов и владельцев ценных бумаг). Такая защита осуществляется различными способами. Здесь и процессуальный институт восстановления прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам (вызывное производство), здесь и особое производство, используемое для восстановления закладной, здесь и компенсационные фонды и фонды защиты прав вкладчиков и акционеров.