§ 6. Понятие и виды иных сделок кредитных организаций

Наряду с банковскими операциями кредитные организации совершают сделки, перечисленные в ч. 3 ст. 5 и ст. 6 Закона о банках. Однако это далеко не все. В силу последней части ст. 5 Закона о банках кредитной организации запрещено заниматься только производственной, торговой и страховой деятельностью. Поэтому договоры, не имеющие отношения к названным видам деятельности, могут заключаться и исполняться кредитными организациями совершенно свободно. В практической деятельности кредитные организации вправе совершать различные виды сделок, которые можно разделить на три группы: сделки, составляющие основной предмет деятельности кредитных организаций; сделки, которые имеют вспомогательное значение и служат для обеспечения организационных и материальных предпосылок работы кредитной организации (закупка бумаги, аренда помещения и т.п.); а также ряд других небанковских сделок, прямо не запрещенных законом, но не включаемых во вторую группу (например, покупка квартир для сотрудников банка, выполнение функций поверенного, принятие наследства, договор простого товарищества и т.п.).

Для определения круга сделок, составляющих основной предмет деятельности кредитных организаций, могут быть использованы два критерия: специальный субъектный состав и особая область предпринимательской деятельности - банковская деятельность. Первый критерий является формальным и легко выявляется на практике, поскольку речь идет о кредитных организациях, имеющих лицензию Банка России. Когда же речь идет о кредитных организациях, не входящих в банковскую систему, этот критерий совершенно не работает и тогда возникает спор, являются ли банковскими те операции, которые осуществляют организации, не имеющие лицензии Банка России (кредитование, перевод средств - см. ниже). Банковскую деятельность следует понимать как систему сделок посреднического характера, предметом которых являются традиционные финансовые активы: деньги, ценные бумаги и драгоценные металлы. Перечень таких сделок содержится в ст. ст. 5 и 6 Закона о банках. Они и составляют основной предмет деятельности кредитных организаций, который, однако, не ограничивается только ими.

Сделки, составляющие основной предмет деятельности кредитных организаций, допустимо назвать банковскими сделками. Банковские операции входят в состав банковских сделок в качестве основной составной части.

Банковские сделки подчиняются специальному правовому режиму. Он отличается обилием императивных норм, которое является результатом вмешательства государства в банковскую деятельность (публичное начало). По законодательству Российской Федерации банковские сделки заключаются в простой письменной форме, которая почти всегда подчиняется специальным нормам, устанавливающим дополнительные требования. Стандартизация и автоматизация банковских операций также определяют ряд особенностей банковских операций, заставляя банки использовать заранее разработанные формуляры. Поэтому подавляющая часть банковских сделок являются договорами присоединения. Другие особенности банковских сделок вытекают из их предмета (деньги, ценные бумаги, драгоценные металлы), который объективно нуждается в специальном правовом регулировании <1>.

--------------------------------

<1> Более подробно см.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. М.: НИМП, 2001.

Обычно различают пассивные и активные операции (сделки) с учетом того, в какой роли выступает банк <1>, должника или кредитора, т.е. в зависимости от выполняемых им функций. Соответственно, совершаемые им операции подразделяются М.М. Агарковым на четыре группы: 1) образование средств (этой функции соответствуют пассивные операции); 2) предоставление кредита (этой функции соответствуют активные операции сделки) и 3) содействие платежному обороту. Кроме того, М.М. Агарков полагает, что банки совершают и другие операции, которые не выполняют ни одну из указанных выше функций. Они должны образовывать особую группу (четвертую) <2>. Таким образом, к пассивным операциям (первая группа) отнесены все виды операций по приему вкладов, а также выпуск облигаций. К активным операциям (вторая группа) отнесены весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу тем, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получения необходимых ему средств. Это достигается разными способами: либо банк предоставляет клиенту средства по кредитному договору, либо покупает у него долговое требование к третьему лицу или третьим лицам (учетная или дисконтная операция), либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийный, акцептный кредит). К операциям по содействию платежам (третья группа) относятся операции, по которым банк принимает на себя выполнение различных платежных операций клиента, как то: оплату чеков, совершение переводов, получение платежей по векселям и другим документам и т.д. К прочим операциям (четвертая группа) относятся, например, покупка и продажа валютных и фондовых ценностей, содействие размещению акций и облигаций, прием на хранение ценных бумаг <3>.

--------------------------------

<1> Агарков М.М. Проблема законодательного регулирования банковых операций. М., 1926. С. 6; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 2. СПб., 1908. С. 471 - 478.

<2> Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. С. 52.

<3> Там же.

Классификация банковских операций в зависимости от функций, выполняемых кредитной организацией, имеет один недостаток - отсутствие единого критерия для классификации. У М.М. Агаркова операции по содействию платежам противопоставляются пассивным операциям. Между тем такой подход представляется спорным. Во-первых, операции по содействию платежам осуществляются банком, как правило, в рамках договора банковского счета, традиционно относимого к числу пассивных операций. Во-вторых, хотя расчетные сделки непосредственно и не направлены на привлечение временно свободных средств, косвенно они все же способствуют этому: потребность клиентуры в осуществлении платежей вынуждает их помещать деньги в банки. В-третьих, с точки зрения бухгалтерского учета расчетные сделки рассматриваются как пассивные операции <1>.

--------------------------------

<1> Средства в расчетах учитываются кредитными организациями на 409-ом балансовом счете, который рассматривается как пассивный (см.: Правила ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утверждены ЦБ РФ 26 марта 2007 г. N 302-П) Вестник Банка России. 2007. N 20 - 21.

Представляется возможным устранить отмеченное противоречие, предложив следующую классификацию банковских сделок. Во-первых, в зависимости от функций, выполняемых кредитной организацией, все банковские сделки необходимо разделить на сделки, связанные с обращением финансовых активов (денег, валютных и фондовых ценностей) на финансовых рынках и не связанные с ним. Тогда сделки, отнесенные к первой группе, в свою очередь, будут подразделяться на активные и пассивные операции: причем к числу пассивных операций будут отнесены также и расчетные сделки. Во вторую группу сделок попадут различные вспомогательные операции, такие как предоставление клиентуре в аренду сейфов, оказание консультационных и информационных услуг и др.

Следует обратить внимание, что в основании такой классификации лежит подразделение банковских сделок на активные и пассивные. Это не случайно, так как такое деление объясняется особенностями их правового режима. Выбор банком клиента для заключения сделки из числа активных операций осуществляется им свободно. Принцип свободы договора действует здесь в полной мере. Поэтому банк не может быть принужден к заключению договора в судебном порядке. Более того, в отдельных случаях законодательство предоставляет банку право отказаться от предоставления уже обещанного кредита (п. 1 ст. 821 ГК РФ). В связи с этим право клиента на получение кредита носит строго личный характер. Иное положение занимает банк в пассивных операциях. В этом случае он оказывает услуги "широкой публике". Поэтому в законодательстве четко прослеживается тенденция на ограничение принципа свободы договора в отношении банка. Так, банк обязан заключить договор банковского счета с любым обратившимся к нему клиентом (п. 2 ст. 846 ГК РФ), не вправе отказать гражданину в приеме вклада и обязан устанавливать одинаковые процентные ставки по вкладам одного и того же вида (п. 2 ст. 834, ст. 426 ГК РФ).

Различный правовой режим активных и пассивных операций непосредственно вытекает из основных принципов банковского дела: привлекать временно свободные денежные средства от любого лица, а размещать так, чтобы обеспечить срочность, платность и возвратность банковских средств.

Вопрос об отраслевой принадлежности банковских сделок является спорным. Достаточно большая группа авторов разделяют гражданско-правовую концепцию <1>. Вместе с тем имеется немало сторонников признания банковских сделок "комплексными институтами" <2>, порождающими комплексные правоотношения <3> или, более определенно, - "институтами хозяйственного права" <4> и даже "публичного права" <5>. Представляется, однако, что точка зрения "о химическом соединении" частных и публичных отношений в банковской деятельности не имеет серьезных оснований <6>. Банковские сделки имеют гражданско-правовую природу. Независимо от степени и характера государственного вмешательства в деятельность кредитных организаций банковские сделки были и остаются институтом гражданского права, так как всегда приводят к возникновению имущественных правоотношений, основанных на началах юридического равенства его участников. Деятельность же кредитных организаций в целом регулируется нормами разных отраслей права - главным образом гражданского и административного (финансового).

--------------------------------

<1> Флейшиц Е.А. Расчетные и кредитные правоотношения. М., 1956. С. 59; Компанеец Е.С., Полонский Э.Г. Применение законодательства о кредитовании и расчетах. М., 1967. С. 62 - 64; Куник Я.А. Кредитные и расчетные отношения в торговле. М.: Экономика, 1970. С. 17 - 22.

<2> Гуревич И.С. Очерк советского банковского права. Л., 1952. С. 16; Коган М.Л. Предприятие и банк: операции и сделки, права и обязанности. М., 1993. С. 26; Новоселова Л.А. Проблемы гражданско-правового регулирования расчетных отношений: Докторская диссертация. М., 1997. С. 57.

<3> Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть. М.: Юристъ, 1999. С. 27 - 39.

<4> Коган М.Л. Правоотношения между Госбанком и объединениями // Советское государство и право. 1974. N 1. С. 60.

<5> Олейник О.М. Банковский счет: законодательство и практика // Закон. 1997. N 1. С. 94. В более поздней работе она несколько смягчила свою позицию относительно природы договора банковского счета и признала его комплексным институтом. См.: Олейник О.М. Основы банковского права. М., 1997. С. 246.

<6> Аргументацию см.: Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика. С. 57 - 63.