13.4. Выделение

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. При выделении из состава АО одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения АО в соответствии с разделительным балансом. Отличительным признаком является то, что в результате выделения, в отличие от разделения, реорганизуемое юридическое лицо (акционерное общество) не прекращает своего существования.

Схематично это выглядит следующим образом (см. рис.2.9.):

АО(1)

разделительный баланс

АО(1) АО(2) … АО(n)

Рис.2.9. Схема выделения.

Основные этапы процедуры выделения

1. Принятие решения общим собранием акционеров общества, реорганизуемого в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

2. Принятие общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества решения об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета).

3. Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате выделения, и внесение соответствующих изменений в учредительные документы реорганизуемого юридического лица (акционерного общества).

4. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим в результате реорганизации в форме выделения.

На каждом этапе реорганизации в форме выделения необходимо придерживаться следую­щих правил.

На первом этапе решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги вы­деляемого общества и порядке такой конвертации, об утвержде­нии разделительного баланса принимается только по пред­ложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное ре­шение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Причем при решении вопроса о реорганизации акционеры – владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса.

Вопросы, касающиеся разделительного баланса идентичны изложенным выше. На втором этапе, при принятии решений общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого в результа­те выделения общества, об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета), необходимо учитывать, что если для общества, создаваемого в результате реорганизации в форме разделения, указанный этап процедуры прямо предусмотрен Законом, то в случае выделения подобное положение отсутствует.

Поэтому определенную практическую сложность для акционеров реорганизуемого общества представляет вопрос о том, кто утверждает устав и решение о выпуске акций выделяемого общества. Иногда эту функцию берут на себя соответствующие органы реорганизуемого общества (собрание акционеров и совет директоров), ссылаясь на необходимость представления учредительных документов вновь возникшего юридического лица для его государственной регистрации, с чем законодатель связывает момент завершения реорганизации.

Данная практика представляется ошибочной и находится в прямом противоречии с нормами Гражданского кодекса. Согласно ст. 52 ГК устав юридического лица должен быть утвержден его учредителями (участниками). Таковыми в приведенном примере будут те акционеры реорганизуемого общества, которые выделяются из его состава с конвертацией принадлежащих им акций в акции вновь созданного акционерного общества.

Отсутствие прямого решения данной проблемы на уровне специального законодательного акта вынуждает правоприменителя обратиться к аналогии закона. Регулирующая сходную форму реорганизации (разделение) ст. 18 Закона об акционерных обществах содержит непосредственное указание на то, что решение об утверждении устава принимает общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества. Тот же принцип последовательно соблюдается законодателем при регулировании процессов слияния, присоединения и преобразования акционерных обществ.

Не совсем ясным представляется вопрос о составе участников нового общества, создаваемого в результате выделения.

С одной стороны, учредителем нового общества, образуемого в результате выделения, может быть само реорганизуемое общество. С другой, учредителями могут выступать акционеры или участники реорганизуемого общества.

На третьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате выделения, подлежит обяза­тельной государственной регистрации. В случае формирования уставного капитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения, за счет со­ответствующего уменьшения уставного капитала коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, государственной регистрации подлежат изменения в учредительных документах реорганизуемого общества.

В результате реорганизации уставный капитал (складочный капитал, паевой фонд) коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, может быть в результате такого выделения уменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате такого выделения. Однако нужно иметь в виду, что в результате выделения уставный капитал обществ, участвующих в реорганизации не должен превысить стоимость их чистых активов. В параграфе 2.2.1. уже были изложены требования к источникам формирования уставного капитала при реорганизации акционерных обществ.

На четвертом этапе государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица (акционерного общества), возникшего в результате реорганизации в форме выделения.

При этом документы на государственную регистрацию выпус­ка ценных бумаг должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате выделения.

Следует отметить, что нормативными актами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме выделения. Схематично указанные пути размещения ценных бумаг выглядят следующим образом (рис.2.10. [42, с.11]):

1) АО(1) 2) КО(1) 3) ООО или ПК 4) КО

конвертация конвертация обмен приобретение

акции АО(1) в облигации КО(1) в доли ООО или акций АО(1)

акции АО(2) облигации КО(2) паи ПК на КО и/или его

акции АО(1) участниками

АО(1) АО(2) КО(1) КО(2) ООО или ПК АО(1) КО АО(1)

Рис.2.10. Схема путей размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в форме выделения.

Таким образом, ценные бумаги при реорганизации в форме выделения коммерческих ор­ганизаций могут размещаться:

1) путем конвертации в акции акционерного общества, созданного в результате выделения, акций акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения;

2) путем конвертации в облигации коммерческой организации, созданной в результате выделения, облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем такого выделения;

3) путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения, долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого выделения;

4) путем приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения, коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделе­ния, и (или) ее участниками.

Наибольшую сложность представляет последний способ размещения ценных бумаг, в свя­зи с отсутствием определения понятия «приобретение ценных бумаг».

Следует обратить внима­ние, что в отношении такой формы реорганизации, как выделение, законом допускается возможность оговорить в решении о реорганизации порядок и ус­ловия конвертации или не оговаривать указанных условий. В зависимости от этого различают следующие условия признания ценных бумаг конвертированными, приобретенными или обме­ненными.

Во-первых, если решение о выделении предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, то они признаются конвертированными (обмененными, приобретенными) в (на) акции акционерного общества, созданного путем выделения, в соответствии с решением о выделении в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Во-вторых, если решение о выделении не предусматривает возможности конвертации акций акционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, то все акции акционерного общества, созданного путем вы­деления, признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, обмен долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Облигации же коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, признаются конвертированными в соответствии с решением о выделении в момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате такого выделения.

Следует обратить внимание, что при реорганизации коммерческой организации путем выделения, при которой осуществляется размещение ценных бумаг путем конвертации (обмена), установлены специальные правила (условия), обязательные для исполнения:

1) каждому акционеру реор­ганизуемого акционерного общес­тва должно выделяться целое чис­ло акций каждого акционерного общества, создаваемого в ре­зультате выделения, предостав­ляющих такие же права, что и при­надлежащие ему акции в реорга­низованном акционерном общес­тве, пропорциональное числу при­надлежащих ему акций;

2) каждому участнику реор­ганизуемого товарищества, реор­ганизуемого общества с ограни­ченной (дополнительной) ответ­ственностью, члену реорганизуе­мого кооператива должно выде­ляться целое число акций одина­ковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создава­емого в результате выделения, пропорциональное размерам при­надлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.

В настоящее время в России достаточно широко распространены процессы реорганизации в форме выделения.

В конце марта 2000 года правление РАО «ЕЭС России» одобрило концепцию реструктуризации, в плане которой планируется разделить общество на три части. Тепловые электростанции и магистральные линии электропередачи будут выведены из АО-энерго полностью. Часть тепловых электростанций выделится в одну компанию «ТЭС-генерация», 100% акций которой будет принадлежать РАО «ЕЭС России». Оставшиеся мощности будут сгруппированы в несколько независимых компаний и, видимо, как-то поделены между АО-энерго. Все магистральные линии войдут в одну сетевую компанию, также полностью подконтрольную РАО. Наконец, все гидростанции выделятся единым целым и останутся под контролем РАО «ЕЭС».

Существует множество негативных мнений по поводу такого передела. Однако авторы концепции считают, что таким образом удастся отделить монопольный бизнес (диспетчеризацию и транспорт энергии) от рыночного (производство и сбыт), создать независимых производителей, конкурентную среду и рыночные механизмы ценообразования. В результате повысится инвестиционная привлекательность отрасли и «невидимая рука» рынка наведет во всем порядок.

Зачастую предприятия реорганизуются в форме выделения, чтобы избавиться от неликвидных подразделений и, затем, объединиться в холдинг. Так произошло с ОАО «Планета» - разработчиком и производителем электронных компонентов. Это общество реализовало реформу предприятия путем создания холдинга без управляющей компании, через выделение производств по принципу законченного технологического цикла с образованием новых юридических лиц.

ПО «Планета» до приватизации представляло из себя крупное объединение, содержащее несколько КБ по разным направлениям, 2 завода и несколько филиалов.

На базе активов, принадлежащих ОАО «Планета», при реформировании было создано 12 дочерних компаний по принципу законченного технологического цикла, или продукта. Производственная база передана в уставный капитал. Управление дочерними предприятиями осуществляется через акционерный капитал, при этом управляющая компания отсутствует. Успешно развиваются 7 организаций, а другие 5 ликвидированы.