13.5. Преобразование

Преобразованием общества признается изменение его организационно-правовой формы. Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. При преобразовании АО к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обя­занности реорганизованного АО в соответствии с передаточным актом.

Схематично это выглядит следующим образом (рис.2.11):

АО(1) АО(1) прекращает существование.

Передаточный акт

ООО или ПК

Рис.2.11. Схема преобразования.

Основные этапы процедуры преобразования

1. Принятие решения общим собранием акционеров реоргани­зуемого общества о преобразова­нии общества, порядке и об усло­виях осуществления преобразова­ния, о порядке обмена акций об­щества на вклады участников об­щества с ограниченной ответ­ственностью или паи членов про­изводственного кооператива.

2. Принятие решения участниками создаваемого при преобразовании нового юридического лица на своем совместном заседании об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления.

3. Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате преобразования.

4. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим в результате реорганизации в форме преобразования, если в процессе реорганизации осущес­твлен выпуск ценных бумаг.

На каждом из этапов реорганизации в форме преобразования необходимо придерживаться следующих правил.

На первом этапе решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме преобра­зования общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответ­ственностью или паи членов про­изводственного кооператива принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В данном случае привилегированные акции тоже обладают правом голоса.

Необходимо также подчеркнуть, что согласно Указу Президента Российской Федерации «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» № 1210 от 18.08.96г. в решении о преобразовании акционерного общества должны быть установлены типы акций, выпускаемых эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций.

Следует отметить, что Законом «Об акционерных обществах» предусматривается преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, с соответствующим обменом акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива, при этом не исключается возможность преобразований обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) – закрытых в открытые и открытых в закрытые. Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 4, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 8 от 02.04.97г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» (в ред. от 05.02.98г.) установлено, что при рассмотрении вопросов, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица (его организационно-правовая форма не изменяется), поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом 5 статьи 15 и статьей 20 Закона, - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества – в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании.

На втором этапе, при принятии решений участниками создаваемого при преобразовании нового юридического лица на своем совместном заседании об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления, необхо­димо руководствоваться требованиями федеральных законов об этих организациях. Следует напомнить, что преобразование акционерных обществ допускается Законом только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Соответственно, необходимо учитывать требования законодатель­ства в отношении указанных юридических лиц.

На третьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате преобразования, подлежит обязательной государственной регистрации.

При этом необходимо учитывать, что уставный капитал акционерного общества, созданного в результате преобразования, может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) преобразованной коммерческой организации, но не может превысить стоимости ее чистых активов. Источники формирования уставного капитала обществ, участвующих в реорганизации изложены выше.

При регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации в форме пре­образования, необходимо обратить внимание на п. 3 Указа Президента Российской Федерации № 1210 от 18.08.96г., согласно которому открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридичес­кое лицо иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и внесения записи об исключении общества, подвергшегося реорганизации из единого государственного реестра.

На четвертом этапе, в слу­чаях размещения ценных бумаг в результате преобразования, государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица, возникшего в результате такой реорганизации.

При этом документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца после даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате преобразования.

Нормативными актами предусмотрены пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования. Схематично указанные пути размещения ценных бумаг выглядят следующим образом (рис.2.12.[43, с.24]):

1) КО(1) 2) ООО или ПК или АО 3) ГП или МП 4) ИП или П 5) АО

конвертация обмен приобретение приобретение возмездное

приобретение

облигации КО(1) доли ООО или акции АО(1) акции АО(1) акции НП

в облигации КО(2) паи ПК на акции (АОР)

АО(1) либо акции

АО на акции НП(АОР)

КО(2) АО(1) либо НП(АОР) АО(1) АО(1) НП (АОР)

ГП – государственное предприятие;

НП (АОР) - народное предприятие (акционерное общество работников);

ИП – индивидуальный предприниматель;

П – предприятие, созданное хозяйственным товариществом или обществом, общественной и религиозной организацией, объединением, благотворительным фондом, другого предприятия, не находящегося в государственной или муниципальной собственности, основанного на праве полного хозяйственного ведения, собственником этого предприятия (указанное понятие дается в п. 1.3.5. Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций).

Рис.2.12. Схема путей размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций в форме преобразования.

Как видно из приведенной схемы, пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования представляют собой довольно сложную картину.

Указанные пути размещения ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций (п.1.3).

Рассмотрим подробнее каждый из приведенных путей разме­щения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования.

Во-первых, допускается размещение ценных бумаг путем конвертации в облигации коммерческой организации облигаций преобразуемой в нее коммерческой организации. В данном случае видно, что объектом сделки является только облигация, выпущенная коммерческой организацией. При этом следует отметить, что действующими нормативными актами запрещено осуществлять конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в облигации, а также конвертацию облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции.

Во-вторых, допускается размещение ценных бумаг путем обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива, акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие).

При этом нормативными актами запрещено осуществлять обмен долей участников реорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации. Обмен в указанном случае допускается только на акции.

В указанном случае, при конструировании нормы, определяющей возможность такого размещения ценных бумаг, допущены некоторые неточности.

Как видно из схемы на рис.2.12., второй путь размещения ценных бумаг предусматривает создание нового акционерного общества (АО(1)) либо акционерного общества работников (народное предприятие) (НП (АОР)).

Так же как указывалось при рассмотрении иных способов реорганизации, необходимо четко определить понятие «обмен». На практике возникает масса вопросов при оформлении указанных сделок, так как при преобразовании реорганизуемое лицо прекращает свое существование с передачей всех прав и обязанностей по передаточному акту вновь возникшему в результате такой реорганизации юридическому лицу – иной организационно-правовой формы.

В-третьих, допускается размещение ценных бумаг путем приобретения акций акционерного общества при преобразовании в него государственного (муниципального) предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации) Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.

Указанный путь размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования является наиболее распространенным. Объясняется это тем, что большинство акционерных обществ созданы в процессе приватизации.

Согласно ст. 24 Закона «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» № 123-ФЗ от 21.07.97г. (в ред. Федерального закона от 23.06.99г. № И6-ФЗ) при создании общества в процессе приватизации решение о выпуске ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ (соответственно Российской федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований), принимают соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

Такими решениями определяется порядок реализации указанного права владельцами ценных бумаг соответственно Российской Федерации, субъектов Российской федерации, муниципальных образований, количество акции открытых акционерных обществ, категория (тип) таких акций, а также наименования открытых акционерных обществ – эмитентов таких акций.

В-четвертых, Стандартами эмиссии при реорганизации коммерческих организаций предусматривается такой путь размещения ценных бумаг, как приобретение акций акционерного общества при преобразовании в него индивидуального (семейного) частного предприятия, предприятия, созданного хозяйственным товариществом и обществом, общественной и религиозной организацией, объединением, благотворительным фондом, другого предприятия, не находящегося в государственной и муниципальной собственности, основанного на праве полного хозяйственного ведения, собственником этого предприятия.

В-пятых, допускается размещение ценных бумаг путем приобретения акций акционерного общества, созданного путем преобразования в акционерное общество работников (народное предприятие), работниками преобразуемой коммерческой организа­ции и иными лицами.

Анализируя распространенность данного вида реорганизации, можно констатировать, что преобразование – достаточно часто встречающееся явление.

В качестве современных примеров можно привести преобразование в конце марта 2000 года товарищества с ограниченной ответственностью Банк «Меркурий» в общество с ограниченной ответственностью. Можно отметить также преобразование лидера пластиковых карт Пермской области ООО «КБ «Дзержинский» в ОАО с увеличением уставного капитала. Кроме этого, показателен пример преобразования государственного унитарного предприятия «Кузбасфарма» в открытое акционерное общество; по мнению инициаторов, такая форма позволит обеспечить государственное участие в предприятии и обеспечить инвестирование его развития.