§ 5. Процедуры заключения крупных сделок

Понятие крупных сделок используется в нашем законодательстве в сфере деятельности хозяйственных обществ, унитарных предприятий, автономных учреждений, а также при определении полномочий арбитражного управляющего в процессе проведения процедур банкротства. Критерии для определения крупных сделок в перечисленных случаях различны, но их все же объединяет один общий признак. Крупные сделки - это нестандартные договоры, которые не должны заключаться руководителем организации по его собственному усмотрению, они требуют предварительного одобрения вышестоящим органом управления юридического лица (в случае банкротства - собранием или комитетом кредиторов). В связи с наибольшим их распространением в корпоративной практике мы рассмотрим некоторые особенности заключения крупных сделок на примере акционерных обществ.

Крупными являются те заключаемые обществом сделки, которые, во-первых, представляют собой сделки с имуществом, во-вторых, связаны с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно. Например, предварительный договор купли-продажи, договор аренды с правом выкупа, договор комиссии, доверительное управление имуществом. Отдельно в законе названы сделки, предмет которых составляет особый вид имущества - денежные средства (кредит и заем), а также сделки, по которым у акционерного общества в будущем может возникнуть обязанность отвечать своим имуществом - либо конкретным (при залоге), либо всем (при поручительстве).

Правила о крупных сделках распространяются также на сделки, предметом которых являются деньги, ценные бумаги и имущественные права (уступка права требования, перевод долга) <1>. Даже если объект сделки не является имуществом в гражданско-правовом смысле (работы, услуги), но она носит для акционерного общества возмездный характер и встречное удовлетворение, получаемое или предоставляемое обществом, будет имуществом, то такая сделка может считаться крупной.

--------------------------------

<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".

Крупной сделкой могут считаться несколько взаимосвязанных сделок, что определяется судом с учетом конкретных обстоятельств дела. Конечно, взаимная зависимость одной сделки от другой должна строиться на основе правовой связи <1>. Законодательство не перечисляет признаки взаимосвязанных сделок, однако в современной судебно-арбитражной практике выработаны некоторые критерии их определения:

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Московского округа от 27 февраля 2007 г. N КГ-А40/13601-06 по делу N А40-1923/06-133-19.

1) предметом сделок является однородное имущество;

2) сделки совершены в течение короткого периода времени;

3) сторонами сделок являются одни и те же либо взаимозависимые или аффилированные лица;

4) денежные средства, полученные от сделок, направлены на решение какой-либо одной определенной задачи;

5) одна или несколько сделок обеспечивают исполнение одного обязательства.

Поясним применение этих критериев на конкретных примерах. Имущество (автотранспортные средства, ларьки, коммуникации, технологическое оборудование) было приобретено в собственность одним лицом и представляло собой часть имущественного комплекса, связанного одним технологическим циклом производства и реализации хлебобулочных изделий. В результате сделок отчуждено имущество, которое было необходимо обществу для осуществления его основной производственной деятельности. Суд признал данные сделки взаимосвязанными, потому что они совершены в отношении однородного имущества либо имущества разнородного, но предполагающего его использование по одному назначению <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25 января 2006 г. N А17-67/1-2005.

В другом случае договоры поручительства были заключены в ограниченный период времени (8 месяцев), имели одинаковый характер обязательств, одних и тех же кредитора и поручителя. Суд счел недоказанным тот факт, что договоры имеют единую хозяйственную цель, так как кредитные договоры, в обеспечение которых подписаны договоры поручительства, заключены с разными заемщиками и, следовательно, порождают самостоятельные права и обязанности. По другому спору суд решил, что совершение сделок по выдаче векселей в ограниченный период времени, сходный характер обязательств и тот факт, что в конечном итоге векселя оказались у одного лица, не свидетельствуют о единой хозяйственной цели и взаимосвязанности совершенных сделок <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 15 февраля 2005 г. N 12856/04.

При определении критериев крупных сделок стоимость имущества, являющегося предметом сделки, сопоставляется с балансовой стоимостью активов общества, а не с размером его уставного капитала. При этом учитывается сумма активов по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату без уменьшения ее на сумму долгов.

При отчуждении стоимость имущества определятся по данным бухгалтерского учета, при приобретении - по цене приобретения. Иными словами, при приобретении имущества с балансовой стоимостью будет сопоставляться действительная рыночная стоимость имущества, т.е. более высокая, в отличие от сделок по отчуждению имущества.

В практике возник вопрос: какую стоимость по бухгалтерскому учету следует принимать во внимание - первоначальную или остаточную? Если брать остаточную стоимость, то сравниваются разноуровневые понятия, так как в этом случае она сопоставляется со стоимостью активов, под которой понимается сумма остаточной стоимости амортизируемых активов и первоначальной - всех остальных. Кроме того, зачастую важнейшие для производственного цикла основные средства полностью самортизированы. В этом случае с балансовой стоимостью активов следует сопоставлять ноль, что приводит к неразрешимому противоречию.

Определенная советом директоров цена отчуждаемого имущества не имеет значения для квалификации крупной сделки. Если общество намеревается приобрести имущество, то от цены приобретения зависит, будет ли сделка для общества крупной. Цена приобретения предмета крупной сделки определяется советом директоров. Таким образом, от того, является ли сделка по приобретению имущества крупной, зависит, должна цена приобретения определяться советом директоров или нет. С другой стороны, пока совет директоров не определит цену приобретения имущества, невозможно установить, является ли сделка крупной. В этой связи более правильной представляется формулировка п. 2 ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, где сказано, что стоимость приобретаемого имущества по крупной сделке определятся на основании цены предложения.

В практике арбитражных судов также возник вопрос: нужно ли включать в сумму крупной сделки налоговые платежи, подлежащие уплате? Во многих случаях цена крупной сделки определялась с учетом налога на добавленную стоимость.

Сделки, совершенные в процессе обычной хозяйственной деятельности, не считаются крупными независимо от их стоимости. Суды часто ориентируются на содержание устава общества, определяющего виды, предмет и цели его деятельности, что неверно, поскольку хозяйственное общество обладает общей правоспособностью и может заниматься теми видами деятельности, которые в его уставе вообще не указаны. Термин "обычная" следует трактовать для каждого конкретного случая. Так, пополнение оборотных средств, в том числе закупка сырья и материалов для основных видов деятельности, не может считаться крупной сделкой <1>. Заключенный банком и акционерным обществом договор, предусматривающий открытие кредитной линии на пополнение оборотных средств, также признается осуществлением обычной хозяйственной деятельности <2>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 января 2006 г. N Ф08-6315/2005.

<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 21 августа 2001 г. N 7538/00.

Безусловно, не может считаться обычной сделка, которая не относится к деятельности хозяйственного общества, фактически осуществляемой им на постоянной основе. Следует отметить, что ряд сделок ни при каких условиях не могут быть признаны обычными, например уступка права требования, предоставление займов (если компания не является кредитной организацией) <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Московского округа от 26 февраля 2006 г. N КГ-А40/888-06; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 1 марта 2006 г. N Ф03-А73/05-1/5069.

Порядок одобрения крупных сделок различается в зависимости от стоимости сделки. Если стоимость имущества, приобретаемого или отчуждаемого по сделке, составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества, решение о ее одобрении принимают все члены совета директоров единогласно без учета выбывших членов, т.е. наличие кворума - это присутствие всех действующих членов совета. При этом каждый член совета должен принять личное участие в голосовании и не может передать свои полномочия по доверенности другому лицу. Если единогласия не достигнуто, то вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, которое принимается большинством голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. В случае, когда стоимость имущества по сделке превышает 50% балансовой стоимости активов, решение о ее одобрении принимается общим собранием акционеров, но уже квалифицированным большинством в 3/4 голосов владельцев голосующих акций, участвующих в собрании.

Недействительность общего собрания акционеров либо отсутствие факта его проведения в равной степени влекут недействительность крупной сделки <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12 января 2006 г. N Ф08-6315/2005.

Крупная сделка, совершенная с нарушением установленного порядка, является оспоримой и может быть признана недействительной по иску общества или акционера, т.к. нарушает его права на участие в управлении обществом ввиду несоблюдения порядка ее заключения <1>. Кроме того, если сделка влечет имущественные потери для общества, уменьшение активов, возникновение большей кредиторской задолженности, это негативно отражается на финансовом состоянии предприятия и, соответственно, на рыночной стоимости акций. В совокупности указанные обстоятельства непосредственно затрагивают имущественные права и интересы конкретного акционера при участии в акционерном обществе <2>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11 января 2006 г. N Ф08-6312/2005.

<2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2006 г. N Ф04-4550/2005(20934-А75-13).

Для оспаривания крупной сделки применяется сокращенный срок исковой давности продолжительностью один год. Он исчисляется не со дня заключения соответствующей сделки, а с момента, когда заинтересованное лицо узнало или должно было узнать о ее совершении. Этот момент определяется судом самостоятельно с учетом конкретных обстоятельств дела <1>. Так, участник общества оспаривал заключенный обществом договор о приобретении помещения под предприятие торговли. Суд отказал в иске в связи с пропуском годичного срока исковой давности, т.к. истец на протяжении нескольких лет занимал должность заместителя генерального директора общества, поэтому он не мог не знать о существовании оспариваемого договора с момента приобретения данного помещения <2>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Московского округа от 3 февраля 2006 г. N КГ-А41/14166-05.

<2> Постановление ФАС Московского округа от 31 января 2006 г. N КГ-А40/14048-05; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16 февраля 2006 г. N Ф04-9644/2005(18671-А75-8).

Надо отметить, что в целом законодательство ставит контрагента общества в зависимость от достоверности информации, к которой он заведомо не имеет доступа.

В обществах с ограниченной ответственностью (в отличие от АО) рассмотренные выше правила совершения крупных сделок являются диспозитивными, т.е. могут быть изменены уставом общества, в котором устанавливается, что для их совершения не требуется решения общего собрания участников и совета директоров общества. Если же уставом специальные правила не предусмотрены, то решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников общества простым большинством голосов (ст. 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).