§ 1. Понятие и виды субъектов

предпринимательской деятельности

Традиционно участниками (субъектами) предпринимательской деятельности считают торговые общества и отдельных торговцев (коммерсантов). Разделение участников торговли на виды возможно по двум основаниям: юридическому и функциональному. Последнее, к сожалению, четких законодательных критериев не имеет. С точки зрения функциональных различий участников предпринимательской деятельности можно разделить на производителей, посредников и потребителей. С юридической точки зрения различаются индивидуальные предприниматели, юридические лица и публично-правовые образования.

Индивидуальный предприниматель (купец, торговец) - самый древний из всех субъектов предпринимательской деятельности. Он обладает особым правовым статусом, который расположен на стыке правомочий обычных граждан и коммерческих организаций. В отношении предпринимателя, как и любого гражданина, действуют правила об ограничении и лишении дееспособности, признании безвестно отсутствующим или умершим. Его имущество переходит по наследству, в том числе вовлеченное в предпринимательскую деятельность.

В то же время к деятельности индивидуального предпринимателя применяются положения законодательства о коммерческих организациях. Формальным условием для осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности является государственная регистрация. Однако гражданин, не прошедший государственную регистрацию, не вправе ссылаться - в отношении заключенных им сделок - на то, что он не является предпринимателем (п. 4 ст. 23 ГК РФ). Это требование не согласуется со ст. 171 "Незаконное предпринимательство" УК РФ, согласно которой предпринимательская деятельность без государственной регистрации, сопряженная с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере, может повлечь наказание в виде лишения свободы. Причем крупным считается доход в размере более 250 тыс. руб., а особо крупным - более 1 млн. руб. Таким образом, с позиции гражданского законодательства суд вправе применять правила об осуществлении предпринимательской деятельности к сделкам гражданина, даже если последний не прошел государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя. Но с точки зрения уголовного законодательства такие сделки образуют состав уголовного преступления.

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется в течение 5 рабочих дней налоговыми органами по месту жительства предпринимателя, представляющего для этого заявление и копию своего паспорта. В некоторых случаях требуются также свидетельство о рождении, согласие родителей несовершеннолетнего гражданина, документ, подтверждающий адрес проживания. За регистрацию вносится государственная пошлина в размере 400 руб.

Граждане, планирующие заняться бизнесом, нередко задаются вопросом о том, что выгоднее: зарегистрироваться индивидуальным предпринимателем или создать юридическое лицо, выступив при этом его единственным учредителем? В смысле налогообложения разницы может и не быть, поскольку и предприниматель, и, например, хозяйственное общество с небольшими доходами от реализации и численностью работников могут воспользоваться упрощенной системой налогообложения. Гражданин не может создать юридическое лицо, оставшись при этом собственником переданного ему имущества. Единственное изъятие - частное учреждение, но такая форма юридического лица изначально не предназначена для ведения коммерческой деятельности, поскольку учреждение создается для достижения социально-культурных целей (ст. 120 ГК РФ, ст. 9 Закона о некоммерческих организациях). По ранее действовавшему законодательству граждане могли создавать коммерческие организации, сохраняя за собой право собственности на имущество, переданное организации. Такая форма бизнеса называлась индивидуальным (частным) семейным предприятием. Индивидуальное предприятие (подобно казенным заводам в настоящее время) обладало правом оперативного управления на свое имущество. Но сейчас подобная структура в Гражданском кодексе РФ не предусмотрена (напомним, что организационно-правовые формы коммерческих организаций перечислены в Кодексе исчерпывающим образом).

Среди организационно-правовых форм коммерческих организаций для индивидуального бизнеса приемлемы только хозяйственные общества. Хозяйственные товарищества не могут иметь одного учредителя, так как это договорные объединения. В производственных кооперативах должно быть как минимум пять членов. Создание хозяйственного общества более предпочтительно с точки зрения ответственности за результаты предпринимательской деятельности. Учредитель общества с ограниченной ответственностью или акционер АО отвечают за результаты деятельности общества только в пределах своего вклада в уставный капитал. Учитывая, что нижний предел уставного капитала этих обществ составляет всего 100 МРОТ, предпринимательский риск можно считать минимизированным.

Индивидуальный предприниматель, как и обычный гражданин, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 24 ГК РФ). Исключение - имущество, на которое по закону не может быть обращено взыскание. Перечень такого имущества приведен в ст. 446 ГПК РФ (например, к нему относятся продукты питания и деньги на общую сумму не менее установленной величины прожиточного минимума самого гражданина-должника и лиц, находящихся на его иждивении).

В Англии и США юридические лица, функционирующие в предпринимательской сфере, именуются корпорациями, поэтому та сфера законодательства, которая регламентирует правовой статус юридических лиц, отношения между участниками, органами управления, традиционно называется корпоративным правом. По нашему законодательству термин "корпорация" применяется для наименования специфической организационно-правовой формы некоммерческой организации - государственной корпорации. Такая некоммерческая организация создается Российской Федерацией на основе имущественного взноса осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Она функционирует не на основании учредительных документов, а в соответствии со специальным федеральным законом, который заменяет ей все учредительные документы.

Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации. Государственная корпорация не отвечает по обязательствам Российской Федерации, а Российская Федерация не отвечает по обязательствам государственной корпорации. Государственная корпорация использует имущество для целей, определенных законом, предусматривающим ее создание. Она может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям (ст. 7.1 Закона о некоммерческих организациях).

С недавнего времени законом предусмотрена возможность формирования уставного капитала государственной корпорации, что в целом нехарактерно для некоммерческих организаций за исключением, пожалуй, потребительских кооперативов, которые имеют паевой фонд.

На сегодняшний день существует несколько государственных корпораций, среди которых можно назвать Агентство по страхованию вкладов, Банк Развития - Внешэкономбанк, Росатом, Российская корпорация нанотехнологий и проч.

Многие организации включают термин "корпорация" в свое наименование, что никоим образом не меняет их организационно-правовой формы. Например, в сфере строительства различных объектов транспортной инфраструктуры широко известна деятельность ОАО "Корпорация "Трансстрой". Использование термина "корпорация" как элемента фирменного наименования этого акционерного общества не означает каких-либо особенностей его правового положения.

В отечественном законодательстве юридические лица традиционно разделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Но это разграничение весьма условно (ст. 50 ГК РФ), поскольку некоммерческие организации также вправе заниматься предпринимательской деятельностью. Правда, извлечение прибыли не является для них основной целью деятельности, и поэтому она не распределяется среди участников, а направляется на достижение уставных целей организации. В целом предпринимательская деятельность по своему характеру должна соответствовать целям деятельности некоммерческой организации согласно ее уставу <1>.

--------------------------------

<1> Порядок проведения проверок соответствия деятельности некоммерческой организации, в том числе по расходованию денежных средств и использованию иного имущества, целям, предусмотренным ее учредительными документами (уставным целям), утв. Приказом Минюста России от 22 июня 2006 г. N 222.

Законодательные ограничения на занятие предпринимательской деятельностью можно показать на примере судебного рассмотрения споров.

Научно-исследовательский институт (некоммерческое учреждение) заключил с акционерным обществом договор о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки. Этот договор был признан недействительным, т.к. сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК РФ). Наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность не меняет характер такой организации как некоммерческой.

В другом случае студия изобразительных искусств заключила со спортивным клубом договор о совместной деятельности по строительству офиса, а затем потребовала в суде признания этого договора недействительным, поскольку спортивное общество решило продать свою часть здания. Продажа части здания является предпринимательской деятельностью, что противоречит закону. Однако суд установил, что продажа имущества была обусловлена сокращением штатной численности спортивного общества. Заключая договор о совместной деятельности, спортивное общество не собиралось продавать свою часть здания, договор купли-продажи был заключен только через два года после договора о совместной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Пункт 3 Обзора практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. N 56).

Лишь одна разновидность некоммерческих организаций не может вести коммерческую деятельность ни при каких условиях - это ассоциация, или союз юридических лиц. Для осуществления самостоятельной предпринимательской деятельности ассоциация (союз) юридических лиц создает хозяйственное общество, участвует в хозяйственном обществе либо преобразуется в хозяйственное общество или товарищество (ст. 121 ГК РФ).

Таким образом, предпринимательской деятельностью может заниматься любое юридическое лицо, за исключением ассоциаций (союзов) юридических лиц.

Разрешение некоммерческим организациям (с соблюдением установленных правил) осуществлять предпринимательскую деятельность представляется обоснованным, поскольку в современных условиях ни одна организация, самостоятельно осуществляющая хозяйственную деятельность, не сможет долгое время существовать только на добровольные взносы своих учредителей и пожертвования меценатов и спонсоров. В отдельных случаях даже сама организационно-правовая форма некоммерческого юридического лица предполагает распределение полученной прибыли между его участниками (например, потребительский кооператив).

Для расширения финансовых возможностей некоммерческих организаций в законодательстве было введено новое понятие - целевой капитал. Это часть имущества некоммерческой организации (в виде денежных средств), сформированная за счет пожертвований. Целевой капитал передается в доверительное управление управляющей компании для получения дохода в целях финансирования уставной деятельности <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций".

Юридическое лицо создается в первую очередь для оформления коллективных интересов; оно организует внутренние отношения между участниками, преобразуя их волю в волю организации, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени. Однако современные реалии таковы, что конструкция юридического лица может использоваться как своеобразная оболочка для оформления именно индивидуального бизнеса, а не коллективных интересов. Речь идет о т.н. "компаниях одного лица" и "компаниях на единой акции". В первом случае уставный капитал организации принадлежит единственному учредителю (участнику, акционеру, собственнику). "Компаниями одного лица" являются унитарные предприятия, имущество которых, включая уставный фонд, едино и неделимо; в сфере частного предпринимательства такими компаниями могут быть хозяйственные общества. У "компании на единой акции" весь уставный капитал представлен одной акцией, соответственно принадлежащей одному лицу. Такие компании распространены в нефтегазовом бизнесе, перевод на т.н. единую акцию осуществлялся в них постепенно, путем поэтапной консолидации существующих акций и вытеснения миноритарных акционеров.

Юридическое лицо является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего невозможна полноценная предпринимательская деятельность. Конструкция юридического лица дает возможность более гибко использовать капитал в различных сферах хозяйственной деятельности даже в масштабах всей страны. В отличие от индивидуального бизнеса юридическое лицо, как уже говорилось, во многом позволяет ограничить предпринимательские риски, поскольку имущественная ответственность учредителя обычно ограничивается суммой вклада, внесенного в капитал конкретного предприятия. Деятельность акционеров (учредителей) является не предпринимательской, а "иной не запрещенной законом деятельностью". Хотя она также сопряжена с рисками, поскольку само акционерное общество осуществляет предпринимательскую деятельность <1>.

--------------------------------

<1> Постановление Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П.

В нашем законодательстве (ст. 49 ГК РФ) конструкция юридического лица описывается через несколько признаков - это, во-первых, организационное единство, которое проявляется в соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), составляющих структуру юридического лица, и в четкой регламентации отношений между его участниками. Среди коммерческих организаций только участники хозяйственных товариществ могут специально не создавать какие-либо органы управления, а вести дела совместно или поручать их одному из товарищей. Во-вторых, имущественная обособленность создает материальную базу для деятельности юридического лица и при необходимости служит объектом притязаний кредиторов.

В-третьих, юридическое лицо, как правило, не отвечает по обязательствам своих участников, так же как и участники не отвечают по обязательствам созданного ими юридического лица. Однако законодательство предусматривает случаи, когда учредители могут нести субсидиарную ответственность по долгам созданного ими юридического лица, например если юридическое лицо создано на праве оперативного управления (казенные предприятия, учреждения) и если его банкротство вызвано виновными действиями учредителя, давшего соответствующие указания по заключению сделок, и т.п.

Справедливости ради отметим, что доказать причинно-следственную связь между указаниями учредителя, пусть даже обладающего весомым количество голосов на общем собрании, и наступившим банкротством организации весьма сложно. Поэтому в большинстве случаев арбитражные суды отказывают в удовлетворении исков о привлечении учредителей к субсидиарной ответственности по долгам организации-банкрота <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Дальневосточного округа от 4 декабря 2007 г. N Ф03-А51/07-1/5286 и проч.

В-четвертых, юридическое лицо участвует в предпринимательской деятельности от собственного имени, т.е. от своего имени приобретает права и исполняет обязанности, выступает истцом и ответчиком в суде. Приобретение и отчасти осуществление прав и обязанностей являются прерогативой органа юридического лица (единоличного или коллегиального); действия работников организации также могут рассматриваться как действия самого юридического лица, за которые оно несет ответственность в той мере, в какой эти действия охватываются их служебными обязанностями.

Публично-правовые образования (Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования) приравнены по статусу к юридическим лицам и, следовательно, также могут быть участниками предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 124 ГК РФ). Следует отметить, что государство и муниципальные образования чаще всего участвуют в коммерции опосредованно, т.е. либо через создание унитарных предприятий, либо через приобретение в государственную или муниципальную собственность пакетов акций (долей) в других коммерческих организациях.