1.5. Лицензирование как ограничение правосубъектности кредитных организаций.

Кредитная организация получает право осуществлять банковские операции с момента получения лицензии, выданной Банком России (ч.7 ст.12 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Банк России выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100 процентов объявленного уставного капитала (ч.8 ст.15 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензии на осуществление банковских операций выдаются без ограничения сроков их действия (ч.5 ст.13 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

По общему правилу, право привлечения во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Причем при слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации, а при преобразовании банка в иную организационно-правовую форму указанный срок не прерывается (ч.3 ст.36 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

В качестве исключения, право на привлечение денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если:

1) размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее 3 миллиардов 600 миллионов рублей;

2) банк соблюдает установленную нормативным актом Банка России обязанность раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка (ч.5 ст.36 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).⁶¹

Причем следует учитывать, что применительно к лицензированию привлечение средств физических лиц во вклады подразумевает и открытие банковских счетов, т. е. в данном случае действует принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.

Банковские лицензии являются типовыми.

Созданному путем учреждения банку могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). В банковском обороте такую лицензию сокращенно называют валютной.

При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков;

3) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Данная лицензия может быть выдана банку только одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;

4) в качестве исключения - лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях.

5) также в качестве исключения - лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО).

Данная лицензия дает право осуществлять РНКО следующие банковские операции:

- открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

- куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;

- осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (НДКО).⁶²

Данная лицензия дает право осуществлять НДКО следующие банковские операции:

- привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

- размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

- купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;

- выдача банковских гарантий.

Действующему банку для расширения деятельности могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

3) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях;

4) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях и в иностранной валюте. Эта лицензия может быть выдана банку при наличии лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте или одновременно с ней;

5) генеральная лицензия. Данная лицензия может быть выдана банку, имеющему собственные средства (капитал) в размере не менее суммы 900 миллионов рублей по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии (ч.3 ст.11.2 ФЗ «О банках и банковской деятельности»).

Наличие лицензии на осуществление банковских операций с драгоценными металлами не является обязательным условием для получения генеральной лицензии, поэтому она относится к лицензиям, расширяющим деятельность банка.

При рассмотрении вопроса о выдаче банку лицензий на привлечение денежных средств физических лиц в нем проводится тематическая инспекционная проверка в порядке, предусмотренном ст.45 ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации».

При рассмотрении вопроса о выдаче генеральной лицензии - комплексная инспекционная проверка в порядке, установленном Банком России, или принимаются во внимание результаты инспекционной проверки, если она была завершена не ранее чем за три месяца до представления ходатайства о выдаче данной лицензии в территориальное учреждение Банка России.

Небанковская кредитная организация может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень в пределах предусмотренных для нее банковских операций (если ранее выданная лицензия на содержала их максимально возможный перечень).⁶³

1.6. Обязанности по соблюдению кредитными организациями банковской тайны как составная часть их правосубъектности. Понятие клиента кредитной организации.

Согласно ч.1 ст.26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов.

Данные сведения и составляют содержание понятия банковской тайны.

Соответственно под перечень сведений, составляющих банковскую тайну, попадает вся информация, получаемая кредитной организацией в связи с банковским обслуживанием конкретного клиента (банка-корреспондента), в том числе о заключенных с ним договорах, о выданных кредитах, о его задолженности перед кредитной организацией, о контрагентах, с которыми он проводил расчеты.

В соответствии с п.1 ст.857 Гражданского кодекса РФ кредитная организация гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, т. е. перечень сведений более узкий. Однако данная статья содержит перечень сведений, составляющим банковскую тайну, только применительно к расчетным операциям со средствами, находящимися на счетах и во вкладах.

Понятие клиента кредитной организации достаточно часто используется в банковском законодательстве.

Однако нормативного определения этого понятия нет. Поэтому уяснить его содержание можно только через системное толкование тех положений законодательства, где оно упоминается.

Например, в Гражданском кодексе РФ понятие клиента кредитной организации употребляется применительно к отношениям по договору финансирования под уступку денежного требования (гл.43), по договору банковского счета (гл.45), к расчетным отношениям (гл.46), а также применительно к хранению ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст.922).

При этом в ст.846 Гражданского кодекса РФ это понятие употребляется применительно к случаям, когда речь идет еще только о заключении договоров банковского счета. Поэтому привязывать данное понятие к наличию счета или договорных отношений неправильно.

ФЗ «О банках и банковской деятельности» употребляет понятие клиента кредитной организации применительно к счетам и вкладам (например, ч.1 ст.26), банковским операциям (ч.1 ст.29), договорам хранения, доверительного управления, а также иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (п/п 5 ч.12 ст.20).

При этом по смыслу ст.26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» закрытие клиентом счета, вклада или иное прекращение договорных отношений с кредитной организацией не означают прекращение обязанности кредитной организации по предоставлению в уполномоченные органы сведений, составляющих банковскую тайну, об этом клиенте, его счетах, вкладах и операциях.

Исходя из этого, можно сделать вывод, что применительно к осуществлению банковских операций и сделок любое лицо рассматривается как клиент кредитной организации с момента выражения им намерения заключить договор (совершить операцию) и до прекращения договорных отношений (совершения операции), а применительно к банковской тайне - до окончания срока получения таких сведений.

Однако Конституционный Суд РФ признал, что в случае воспрепятствования налогоплательщиком осуществлению налогового контроля и проведению налоговой проверки, суд может признавать уважительными причины пропуска налоговым органом срока давности привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности и взыскивать с него налоговые санкции за те правонарушения, которые выявлены в пределах сроков глубины охвата налоговой проверки на основе анализа соответствующей документации.⁶⁴

В связи с этим таким сроком должен являться срок хранения документов об операциях клиента. Согласно п.4 ст.7 ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» документы о совершенных кредитной организацией операциях должны храниться не менее пяти лет со дня прекращения отношений с клиентом.

Именно поэтому обязанность по сохранению банковской тайны не зависит от наличия правоотношения и может быть отнесена к элементу правосубъектности кредитной организации. Это же подтверждается и тем, что обязанности по предоставлению сведений, составляющих банковскую тайну, существуют у кредитных организаций перед государственными органами и их должностными лицами в случаях, предусмотренных законом. Однако конкретные правоотношения возникают с этими органами или лицами только из установленных юридических фактов (например, направление запроса или наступления иных обстоятельств, если такие сведения должны предоставляться без запроса).

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть представлены кредитными организациями самим клиентам либо их представителям.

Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом (п. 2 ст.857 Гражданского кодекса РФ).

Основной перечень таких случаев содержится в ст.26 ФЗ «О банках и банковской деятельности».

При этом в ч.1 ст.26 ФЗ «О банках и банковской деятельности» еще указаны иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Однако это не относится к банковской тайне.

Во-первых, сущность института банковской тайны сводится к установлению исключений из обязанности кредитной организации сохранять в тайне все полученные ею сведения о клиентах. Расширить этот перечень невозможно.

Во-вторых, изменять перечень сведений, составляющих банковскую тайну, кредитная организация не вправе, поскольку это в любом случае будет нарушать либо правомочия государственных органов, либо права и интересы клиентов кредитной организации, а, следовательно, противоречить закону.

В связи с этим указание об иных сведениях касается только служащих кредитной организации и соответственно относится к иному виду конфиденциальных сведений. В отношении сведений, носителями которых являются работники кредитной организации, действует режим служебной тайны. К этому виду информации относятся не только сведения о конкретных клиентах кредитной организации, но и можно отнести ряд обобщающих сведений, не являющихся персонифицированными. Данное положение выводится из действующих законов, т. е. является положением de lege lata.

Не следует смешивать понятия банковской тайны и коммерческой тайны. Они различаются как по содержанию, так и по принципам, на которых строится правовое регулирование этих вопросов. В частности, сведения, составляющие банковскую тайну, - это сведения о клиентах кредитной организации, а сведения, составляющие коммерческую тайну, - это сведения о самой кредитной организации. Состав сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, определяется законом, а к сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться любые сведения, за исключением тех, которые перечислены в ст.5 ФЗ «О коммерческой тайне» или установлены иными федеральными законами.