3.1. Понятие и формы банковского кредитования

Понятие "кредитование" может употребляться в широком и узком (как банковская операция) значениях.

В широком значении под кредитованием понимается предоставление одним лицом другому материальных благ или выгоды с последующим их возмещением либо лицом, которому они предоставлены, либо иным лицом. В связи с этим элементы кредитования присутствуют не только в отношениях, связанных с предоставлением займов и кредитов (банковских, товарных, коммерческих), но и в отношениях, связанных с внесением вкладов (депозитов), с возмездным приобретением денежных требований, с осуществлением выплат по банковским гарантиям или договорам поручительства, непокрытым аккредитивам, с приобретением некоторых ценных бумаг, в частности облигаций, векселей, сберегательных (депозитных) сертификатов, с осуществлением лизинговых операций и т.д.

Это важно учитывать в связи с тем, что при определении понятия "кредитование" в узком (как банковская операция) значении законодатель исходит прежде всего из его экономической сущности, а не правовых форм. Соответственно он использует не гражданско-правовые термины, а понятие "размещение средств", осуществляемое от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности (см. ст. 1ФЗ "О банках и банковской деятельности"). Причем речь идет не просто о размещении, а о размещении денежных средств физических и юридических лиц, привлеченных во вклады до востребования или на определенный срок (см. ст. 1 ипп. 2 ч. 1 ст. 5ФЗ "О банках и банковской деятельности"). Именно эта операция и составляет сущность банковского кредитования, которое может осуществляться в различных правовых формах.

И лишь банковская гарантия обозначается отдельно (см. пп. 8 ч. 1 ст. 5ФЗ "О банках и банковской деятельности"). Это связано с тем, что существуют особенности правового регулирования связанных с ней отношений, которые носят смешанный характер. В частности, соглашение о предоставлении банковской гарантии относится к взаимным и возмездным обязательствам, существующим между принципалом (должником) и гарантом, а сама банковская гарантия является односторонним обязательством гаранта перед бенефициаром (кредитором).

Все остальные случаи являются небанковским кредитованием.

Исходя из вышеизложенного, среди традиционных правовых форм, в рамках которых осуществляется банковское кредитование, выделяются:

- кредиты, включая межбанковские;

- вклады (депозиты);

- приобретение(учет)векселей;

- выплаты по банковским гарантиям;

- финансирование под уступку денежного требования (факторинг).

Именно при осуществлении размещения средств в данных формах кредитные организации обязаны создавать резервы на возможные потери по ссудам*(101). Причем в данном случае понятие "ссуда" используется как обобщающее понятие, объединяющее все указанные правовые формы, а также иные формы размещения средств, которые указаны вч. 3 ст. 5ФЗ "О банках и банковской деятельности" как банковские сделки либо вч. 1 ст. 6этого Федерального закона как операции с ценными бумагами.

В отношение понятия "средства, привлеченные во вклады до востребования или на определенный срок" необходимо опять же учитывать, что законодатель имеет в виду экономическую сущность отношений, а не конкретную правовую форму. Иными словами, под это понятие подпадает привлечение средств кредитными организациями как непосредственно в виде банковских вкладов (депозитов), в том числе за счет выпуска сберегательных (депозитных) сертификатов, так и в виде поступлений на банковские счета клиентов.

Такой подход подтверждается, в частности, тем, что отдельные лицензии, требующиеся банкам для привлечения средств клиентов - физических лиц, касаются как привлечения средств во вклады, так и ведения счетов, т.е. эти операции рассматриваются в нерасторжимом единстве*(102).

В гражданском праве, как уже отмечалось, отношения по банковскому вкладу и банковскому счету разграничиваются. Поэтому здесь требуется корректировка ч. 1 ст. 5ФЗ "О банках и банковской деятельности" в части определения банковского кредитования как размещения кредитными организациями средств, привлеченных и во вклады, и на счета.

Возникает вопрос об отнесении к таким средствам и денежных средств, переданных кредитной организации в доверительное управление. Однако, поскольку эти средства не переходят в собственность кредитной организации, их учет и использование в расчетах производится обособленно, по специальным счетам (п. 1 ст. 1018Гражданского кодекса РФ). Это предопределяет и особенности правового режима этих средств с точки зрения их размещения. В частности, в настоящее время выдавать за счет этих средств кредиты и займы, а также привлекать кредиты и займы для их восполнения банкам прямо запрещено*(103).

Применительно к средствам, привлекаемым банками в виде банковских вкладов (депозитов) и в виде поступлений на банковские счета клиентов, часто используется термин "привлеченные средства" без каких-либо уточнений. Это нельзя признать правильным, поскольку привлечение денежных средств в качестве основной деятельности могут осуществлять еще целый ряд организаций. В частности, это деятельность страховых организаций, суть которой сводится к привлечению средств в качестве страховых взносов в страховые фонды (ст. 2Закона РФ "Об организации страхового дела в РФ"), деятельность негосударственных пенсионных фондов по аккумулированию пенсионных взносов (ст. 2ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах"), деятельность инвестиционных фондов (ст. 1ФЗ "Об инвестиционных фондах") и др. Однако деятельность этих организаций не является банковской, поскольку отношения, возникающие при привлечении ими денежных средств, не являются отношениями по банковскому вкладу и банковскому счету.

Таким образом, основным критерием разграничения банковского и небанковского кредитования является источник размещаемых денежных средств.

Банковским кредитованием является размещение денежных средств, привлеченных в виде банковских вкладов (депозитов) и в виде поступлений на банковские счета клиентов. Именно размещение денежных средств, полученных из данных источников, требует получения лицензии Банка России*(104).

Использовать в качестве основного субъектный критерий в данном случае нельзя, поскольку смысл выделения банковского кредитования состоит в том, чтобы закрепить возможность осуществления этого вида деятельности за специальными организациями, действующими на профессиональной основе и контролируемыми государством в лице Банка России. В противном случае получается, что если эту деятельность без лицензии Банка России осуществляет организация, не являющаяся кредитной, то данная деятельность не может быть признана банковской.

Помимо основного отличия банковского кредитования от небанковского необходимо выделить еще ряд признаков банковского кредитования, носящих производный характер.

1. Размещение средств при банковском кредитовании осуществляется обязательно на платной основе. Это связано с тем, что кредитная организация размещает средства, по которым, в свою очередь, сама обязана платить проценты клиентам.

При небанковском кредитовании принцип платности может отсутствовать.

2. Учитывая, что привлечение вкладов (депозитов) и открытие банковских счетов являются банковскими операциями, банковское кредитование могут осуществлять только кредитные организации в качестве одного из основных видов деятельности. Соответственно организация, не зарегистрированная в качестве кредитной, не может получить лицензию Банка России на осуществление банковского кредитования.

Небанковское кредитование в основном является вспомогательной деятельностью.

3. Поскольку предметом отношений по банковскому вкладу и банковскому счету являются только денежные средства, то и предметом банковского кредитования также могут являться только денежные средства.

При небанковском кредитовании предметом могут быть и вещи, определенные родовыми признаками (заем, товарный кредит).

В тех случаях, когда предметом деятельности кредитной организации является размещение иных объектов, эти виды деятельности выделяются отдельно и для них устанавливается специальный правовой режим (в частности, это касается размещения драгоценных металлов).

4. Банковское кредитование может быть только прямым, т.е. оно обязательно предполагает фактическую выдачу (перечисление) денежных средств. Поэтому, например, при кредитовании счета (овердрафте) правильнее говорить о предоставлении кредита не в виде дебетового сальдо, а в виде оплаты расчетных документов, поступивших к счету. Вопрос о дебетовом сальдо представляет собой учетный, а не сущностный аспект данной операции.

Небанковское кредитование может быть и косвенным (коммерческое кредитование в форме рассрочки и отсрочки).

5. Деятельность кредитной организации по осуществлению банковского кредитования в основном регулируется нормами публичного права.

Наиболее важным здесь является:

а) установление существенных условий договоров, которыми оформляется банковское кредитование, в частности процентная ставка по кредиту, стоимость сопутствующих банковских услуг, сроки выполнения кредитной организацией своих обязанностей, имущественная ответственность сторон, порядок расторжения договоров (ч. 2 ст. 30ФЗ "О банках и банковской деятельности");

б) запрет на предоставление каких-либо преимуществ участникам (акционерам) кредитной организации (ч. 5 ст. 30ФЗ "О банках и банковской деятельности");

в) установление ряда обязанностей банков, а именно соблюдать обязательные нормативы, создавать резервы на возможные потери по ссудам, соблюдать требования по управлению кредитными рисками, использовать определенную методику начисления процентов, соблюдать порядок ведения бухгалтерского учета. Также следует упомянуть и полный запрет на выдачу кредитов наличными деньгами юридическим лицам;

г) запрет на изменение в одностороннем порядке условий кредитных договоров с гражданами (ст. 29ФЗ "О банках и банковской деятельности"), а также обязательность включения определенных условий в кредитные договоры, в том числе по полной стоимости кредита, выдаваемого физическим лицам (ст. 30ФЗ "О банках и банковской деятельности").

Небанковское кредитование, за исключением тех его видов, для которых устанавливаются специальные правовые режимы, в основном регулируется нормами частного права (заем, товарный и коммерческий кредит).