4.1. Унифицированные правила по договорным гарантиям

Унифицированные правила по договорным гарантиям, разработанные Международной торговой палатой (публикация МТП N 325, редакция 1978 г.), применяются к любой гарантии, поручительству или подобному обязательству, как бы оно ни было названо или обозначено. Однако применение Правил является факультативным. Они подлежат применению только в том случае, если стороны внешнеторгового договора согласятся на подчинение конкретной гарантии этим Правилам и в самой гарантии будет сделана специальная оговорка.

В случае если какое-либо из этих Правил противоречит положению права, применимого к гарантии, от которого стороны не могут отступить, это положение превалирует. Поэтому необходимо, чтобы сторона по гарантии (принципал, инструктирующая сторона, гарант или бенефициар), которой известно о существовании каких-либо императивных норм в ее национальном праве, своевременно уведомила об этом другие стороны.

Статья 2 Правил содержит следующие определения:

Тендерная гарантия - обязательство, выданное банком, страховой компанией или другой стороной (гарант) по просьбе участника торгов (принципала) или другой стороны, управомоченной на это принципалом (инструктирующая сторона), стороне, объявившей торги (бенефициар), по которому гарант обязуется в случае неисполнения принципалом своих обязательств, вытекающих из представления предложения, произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег.

Гарантия исполнения - обязательство, выданное банком, страховой компанией или другой стороной (гарант) по просьбе поставщика товаров или услуг, или другого подрядчика (принципал), или в соответствии с инструкциями банка, страховой компании или другой стороны, уполномоченной на это принципалом (инструктирующая сторона) покупателю или заказчику (бенефициар), по которому гарант обязуется в случае ненадлежащего исполнения принципалом условий контракта, заключенного между принципалом и бенефициаром (контракт), произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег или, если это предусмотрено в гарантии, по выбору гаранта обеспечить исполнение контракта.

Гарантия возврата платежей - обязательство, выданное банком, страховой компанией или другой стороной (гарант) по просьбе поставщика товаров или услуг, или другого подрядчика (принципала) либо в соответствии с инструкциями банка, страховой компании или другой стороны, уполномоченной на это принципалом (инструктирующая сторона) покупателю или заказчику (бенефициар), по которому гарант обязуется в случае невыполнения принципалом обязательств возместить в соответствии с условиями контракта между принципалом и бенефициаром (контракт) какую-либо сумму или суммы, авансированные или выплаченные бенефициаром принципалу и так или иначе не возвращенные ему, произвести платеж бенефициару в пределах указанной суммы денег.

Правила не дают определения природы гарантии (т.е. как поручительства или самостоятельного обязательства). Поэтому сама гарантия должна содержать четкие и ясные условия, особенно касающиеся обязательства гаранта.

Гарант несет ответственность перед бенефициаром только в соответствии с условиями, предусмотренными в гарантии и Правилах, и в пределах суммы, не превышающей сумму, указанную в гарантии. Сумма обязательства, указанная в гарантии, не может быть сокращена по причине частичного исполнения контракта, если только это специально не предусмотрено в гарантии. Гарант может полагаться только на те средства защиты, которые основаны на условиях, указанных в гарантии или допущенных Правилами.

Если в гарантии не указана конечная дата для получения гарантом претензии, то согласно ст. 4 Правил таким конечным сроком (срок действия) будет:

- для тендерной гарантии - шесть месяцев от даты выдачи гарантии;

- для гарантии исполнения - шесть месяцев от предусмотренной в договоре даты поставки или завершения работ или их пролонгации либо один месяц после истечения эксплуатационного периода (гарантийного периода), предусмотренного в контракте, если такой период покрывается гарантией исполнения;

- для гарантии возврата платежей - шесть месяцев от предусмотренной в контракте даты поставки или завершения работ или их пролонгации.

Если срок действия заканчивается в нерабочий день, то последняя дата продлевается до первого следующего рабочего дня.

В случае если до окончания срока действия гарантии гарант не получил какой-либо претензии либо если претензия, вытекающая из гарантии, была урегулирована путем полного удовлетворения всех прав бенефициара по гарантии, гарантия теряет силу.

Несмотря на положения ст. 4, по тендерным гарантиям:

- тендерная гарантия теряет силу, как только бенефициар путем выдачи подряда примет предложение принципала и, если это предусмотрено письменным контрактом или если никакой контракт не был подписан, но это предусмотрено условиями тендера, как только принципал представил гарантию исполнения или, если такой гарантии не требуется, как только контракт будет подписан принципалом;

- тендерная гарантия теряет также силу в случае, когда подряд, к которому она относится, выдается другому участнику тендера независимо от того, выполнит этот участник тендера требования, указанные в предыдущем пункте, или нет;

- тендерная гарантия также теряет силу в случае, если бенефициар прямо заявит, что не намерен выдавать подряд.

Тендерная гарантия действительна только в отношении первоначального предложения, представленного принципалом, и не применяется в случае внесения в указанное предложение каких-либо изменений, а также она не будет действовать свыше срока действия, указанного в гарантии или предусмотренного Правилами, если только гарант не известит бенефициара в письменной форме, или по телеграфу, или телеграммой, или по телексу о применении гарантии к измененному предложению или о продлении срока действия гарантии.

В гарантии исполнения или гарантии возврата платежей может быть предусмотрено, что она не будет действительна в отношении каких-либо изменений в контракте или что о каждом таком изменении гаранту должно быть заявлено для получения его одобрения. При отсутствии такой оговорки гарантия будет действительна в отношении обязательств принципала таким образом, как это предусмотрено в контракте или в каком-либо изменении к нему. Однако гарантия не будет действительна в случае превышения указанной в гарантии суммы или свыше срока действия, указанного в гарантии или предусмотренного настоящими Правилами, если только гарант не уведомит бенефициара письменно, или по телеграфу, или телеграммой, или по телексу, что сумма была увеличена до указанной цифры или что срок действия был продлен.

Любое изменение, внесенное гарантом в условия гарантии, будет действительно для бенефициара только при его согласии, а для принципала и инструктирующей стороны, в зависимости от случая, только при согласии принципала или инструктирующей стороны соответственно.

Претензия по гарантии должна быть совершена в письменной форме, или по телеграфу, или телеграммой, или по телексу и получена гарантом не позднее срока действия, указанного в гарантии или предусмотренного настоящими Правилами.

По получении претензии гарант должен без промедления сообщить принципалу или инструктирующей стороне соответственно о получении такой претензии и о любой полученной документации.

Если в гарантии не указана документация, которая должна быть представлена в обоснование претензии, или если в гарантии предусмотрено лишь представление заявления бенефициара о претензии, бенефициар должен представить:

- по тендерной гарантии - свое заявление с указанием о принятии предложения принципала и о том, что принципал после этого либо не подписал контракт, либо не представил гарантию исполнения в соответствии с условиями тендера, а также свое заявление, адресованное принципалу, подтверждающее свое согласие на рассмотрение какого-либо спора по любой претензии принципала о возврате ему бенефициаром всей или части суммы, выплаченной по гарантии, в суде или арбитраже, указанном в тендерных документах, либо при отсутствии такой оговорки или иной договоренности - в арбитраже в соответствии с Правилами об Арбитражном суде Международной торговой палаты или в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ по выбору принципала;

- в случае гарантии исполнения или гарантии возврата платежей - решение суда или арбитража, удовлетворяющее иск, либо письменное согласие принципала с претензией и с суммой, подлежащей выплате.