Тема №8: «Особенности правового регулирования хозяйственно-правовых договоров»

1. Хозяйственный договор: понятие, условия заключения, существенные условия.

2. Общий порядок заключения, изменения и расторжения хозяйственных договоров. Особенности заключения предварительных договоров.

3. Особенности заключения хозяйственных договоров на основании государственного заказа.

4. Особенности заключения хозяйственных договоров на биржах, ярмарках и публичных торгах.

1. Законодательство не содержит легального определения понятия «хозяйственный договор», однако статья 626 ГК Украины оп­ределяет договор - как соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Категории «договор» и «хозяйственный до­говор» соотносятся как общее и частное. Под хозяйственным договором понимается соглашение имущественного характера между субъектами хозяйствования или между субъектами хо­зяйствования и нехозяйствующими субъектами — юридически­ми лицами, которое устанавливает, изменяет или прекращает права и обязанности сторон при осуществлении хозяйственной деятель­ности.

При заключении хозяйственных договоров стороны могут определять содержание договора на основе:

- свободного волеизъявления, когда стороны имеют право со­гласовывать по своему усмотрению любые условия договора, не противоречащие законодательству;

- примерного договора, рекомендованного органом управления субъектам хозяйствования для использования при заключения ими договоров, когда стороны имеют право по взаимному со­гласию изменять отдельные условия, предусмотренные пример­ным договором, или дополнять его содержание;

- типового договора, утвержденного КМУ, либо в случаях, предусмотренных законом, другим органом государственной власти, когда стороны не могут отсту­пать от содержания типового договора, но имеют право конкре­тизировать его условия;

- договора присоединения, предложенного одной стороной для других возможных субъектов, когда эти субъекты при вступле­нии в договор не имеют права настаивать на изменении его содержания.

Со­гласно ч.1 ст.634 ГК Украины договором присоединения - являет­ся договор, условия которого установлены одной из сторон в фор­мулярах или иных стандартных формах, который может быть заключен только путем присоединения другой стороны к пред­лагаемому договору в целом.

Содержание хозяйственного договора составляют условия договора. По своему юридическому значению все условия делятся на:

• существенные,

• обычные;

• случайные.

Существенными призна­ются условия, которые необходимы и достаточны для заключе­ния договора. Договор не будет считаться заключенным до тех пор, пока не будет согла­совано хотя бы одно из его существенных условий. Круг существенных условий зависит от осо­бенностей конкретного договора. Су­щественными считаются и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглаше­ние. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становится и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом.

В отличие от существенных, обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Обычные условия предусмотрены в соответствующих нормативно-правовых актах и автоматически вступают в действие в момент заключе­ния договора. Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на заключение догово­ра. Однако в отличие от обычных условий, они приобретают юри­дическую силу лишь в случае включения их в текст договора.

Стороны хозяйственного договора при заключении хозяй­ственного договора обязаны согласовать предмет, цену и срок дей­ствия договора. Законодателем эти условия хозяйственных договоров определены как существенные и без достижения соглаше­ния по этим условиям хозяйственный договор не может считаться заключенным.

Срок исполнения договора определяется законом, договоренностью сторон, а в определенных случаях, таких как госзаказ, актами централизованного планирования. Он может определяться:

• конкретной датой;

• периодом;

• моментом востребования.

Условия о предмете в хозяйственном договоре должны оп­ределять:

• наименование (номенклатуру, ассортимент);

• количе­ство продукции (работ, услуг);

• требования к их каче­ству.

Цена в договоре устанавливается по договоренности сторон. В случаях, установленных законом, применяются цены (тарифы, ставки), которые устанавливаются или регулируются уполномоченными органами государственной власти или органами мест­ного самоуправления. При достижении соответствующего соглашения сторон в хозяйственном договоре могут быть предусмотрены доплаты к установленной цене за продукцию (работы, услуги) высшего ка­чества или выполнения работ в сокращенные сроки сравнитель­но с нормативными.

При признании согласованной сторонами в договоре цены, нарушающей требования антимонопольно-конкурентного зако­нодательства, антимонопольный орган имеет право требовать от сторон изменения условия договора по цене.

2. Заключение хозяйственного договора — это встречные договорно-процедурные действия двух или более субъектов хозяйствования по определению условии договора, которые отвечают их реальным намерениям и экономическим интересам, а также юридическое оформление договора (придание этим условиям определенной формы).

Хозяйственный договор, как правило, заключается путем со­ставления одного документа, подписанного сторонами и скреп­ленного печатями. Кроме того, договорные отношения между сторонами могут быть установлены упрощенным способом — путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достовер­но установить, что документ исходит от стороны по договору. При этом предложение заключить договор должно быть четко выска­зано и выражать настоящее намерение хозяйствующего субъекта заключить договор. Предложение считается достаточно опреде­ленным, если в нем указаны все существенные условия договора или порядок их определения.

Проект договора (оферта) может быть предложен любой из сторон. В случае, если проект договора составлен как единый документ, он предоставляется другой стороне в двух экземплярах.

Сторона, получившая проект договора, при согласии с его условиями оформляет договор в соответствии с требовани­ями части первой настоящей статьи и возвращает один экзем­пляр договора другой стороне или направляет ответ на пись­мо (акцепт), факсограмму и т.п. в 20-тидневный срок после получения договора.

При наличии возражений по отдельным условиям догово­ра сторона, получившая проект договора, составляет протокол разногласий, о чем делается оговорка в договоре, и в двадцати­дневный срок направляет другой стороне два экземпляра про­токола разногласий вместе с подписанным договором.

Сторона, которая получила протокол разногласий к догово­ру, обязана рассмотреть его в двадцатидневный срок, и в этот же промежуток времени принять меры для урегулирования разногласий с другой стороной и включить в договор все принятые ею предложения стороны, направившей протокол разногласий.

Од­нако возможна ситуация, в которой сторонам даже после приня­тия всех мер по урегулированию разногласий не удается достичь соглашения по отдельным условиям договора и ряд разногласий остается неурегулированным. В этом случае сторона, получив­шая протокол разногласий, имеет право в двадцатидневный срок, отведенный для рассмотрения протокола разногласий, передать на рассмотрение суда неурегулированные разногласия. Однако законодателем определено условие, в зависимость от которого ставится возможность передачи на рассмотрение суда неурегули­рованных сторонами разногласий. Передать на рассмотрение суда преддоговорный спор сторона, получившая протокол разногласий, может лишь в случае получения согласия на это от другой сторо­ны. Это условие не распространяется на преддоговорные споры, возникающие:

• при заключении договора, основанного на государ­ственном заказе;

• при заключении договора заключение которого является обязатель­ным для сторон на основании закона;

• в случае если сторона-исполнитель по договору признана монополистом на оп­ределенном рынке товаров (работ, услуг).

Сторона договора, считающая необходимым изменить или расторгнуть договор (заинтересованная сторона), обязана напра­вить другой стороне предложение об изменении или расторжении договора. Другая сторона обязана в установленный двадца­тидневный срок направить стороне, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора:

1. либо извещение о со­гласии с предложением;

2. либо извещение об отказе от предло­жения;

3. либо извещение о согласии изменить договор на иных условиях.

В первом случае договор считается соответственно из­мененным или расторгнутым в момент получения извещения о согласии стороной, сделавшей предложение об изменении или расторжении договора.

Во втором случае, а также в случае непо­лучения ответа в установленный срок, заинтересованная сторона вправе обратиться с требованием об изменении или расторжении договора в суд, который и разрешит возникший спор.

В третьем случае сторона, сделавшая предложение об изменении договора, может согласиться с предложением контрагента. В такой ситуа­ции договор считается измененным на условиях, предложенных контрагентом. Если сторона, сделавшая предложение об измене­нии договора, не согласится со встречным предложением кон­трагента, она вправе обратиться в суд с требованием об измене­нии договора. В этой ситуации условия, подлежащие изменению, будут определяться решением суда.

Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено сто­роной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполуче­ния ответа в установленный двадцатидневный срок с учетом вре­мени почтового оборота.

По целям и последствиям, которые наступают в результате заключения договоров, они подразделяются на предварительные и основные. Сущность предварительного договора состоит в том, что его стороны обязуются в будущем заключить основной договор (на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг). Предварительный договор называют также «договор о договоре». Такой договор необходим относительно тех хозяйствен­ных отношений, в которых для заключения основного договора надо осуществить ряд действий, без которых его невозможно за­ключить (например, подряд на капитальное строительство слож­ного объекта). Стороны должны определить существенные усло­вия основного договора в предварительном договоре, и основной хозяйственный договор они должны заключить на условиях, пре­дусмотренных предварительным договором. В предварительном договоре может быть указан срок заключения основного. При отсутствии такого условия считается, что основной договор дол­жен быть заключен в течение 1 года с момента подписания предварительного договора.

К заключению предварительных договоров не применяется об­щий процедурный порядок заключения хозяйственных догово­ров. Предварительный договор должен иметь такую же форму, что и основной договор, а если она не установлена, письменную форму (ст. 635 ГК).

В том случае, когда сторона, которая заключила предварительный договор, получив проект договора от другой стороны, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право требовать заклю­чения такого договора в судебном порядке. Кроме того, сторона, которая необоснованно уклоняется от заключения договора, пре­дусмотренного предварительным договором, должна возместить другой стороне убытки, нанесенные просрочкой.

Основанием прекраще­ния этого обязательства, равно как и самого предварительного договора, является юридический факт — окончание срока, в тече­ние которого стороны должны заключить основной договор (при условии, что ни одна из сторон не направит проект основного договора другой стороне в пределах указанного срока).

3. Заключение хозяйственного договора обязательно для сто­рон, если он основан на государственном заказе. Государственные за­казы на поставку продукции являются обязательными для:

• государственных предприятий, учреждений и организаций,

• акционерных обществ, в уставном фонде которых контрольный пакет акций принадле­жит государству,

• арендных предприятий, основанных на государ­ственной собственности,

• субъектов хозяйственной деятельности Украины всех форм собственности — монополис­тов на соответствующем рынке если выпол­нение государственного заказа не вызывает убытков указанным исполнителям государственного заказа.

Государственный контракт — это договор, заключенный го­сударственным заказчиком от имени государства с исполните­лем государственного заказа, в котором определяются права и обязанности сторон и регулируются взаимоотношения заказчика и исполнителя.

Заказчиками по государственным контрактам являются:

• Уп­равление делами ВРУ;

• Хозяйственное уп­равление Секретариата КМУ;

• Госстрой и Госстандарт;

• Госкомэнергосбережение;

• Минкультуры;

• Минобороны;

• Министерство здравоохранения;

• Минтруда;

• Минпромполитики;

• Госкомстат;

• Минтранс;

• Минфин.

Исполнители государственного заказа — это субъекты хозяйственной деятель­ности Украины всех форм собственности, которые изготовляют и поставляют продукцию для государственных нужд в соответствии с условиями заключенного государственного контракта.

Государственные заказчики обеспечиваются КМУ финансовыми ресурсами в объемах, необходимых для полной оплаты государственного заказа и являются ответственными за удовлет­ворение государственных нужд в соответствующей продукции. Обязательства государственных заказчиков по договорам на ос­новании государственного заказа (государственного контракта) обеспечиваются государством в лице КМУ таким способом обеспечения выполнения обязательства как гарантия.

Государственный контракт излагается в форме единого документа, подписанного сторонами и скрепленного печатями. Заключение хозяйственных договоров на основании государственного заказа упрощенным способом, то есть путем обмена письмами, факсограммами, телеграммами, телефонограммами и т.п., а также путем подтверждения принятия к выполнению заказов не допускается.

Считается нарушени­ем хозяйственного законодательства уклонение от заключения договора на основании государственного заказа. Это в соответ­ствии со ст. 218 ХК Украины является основанием хозяйствен­но-правовой ответственности и влечет за собой применение хо­зяйственных санкций.

Ответственность за невыполнение государственных контрактов на поставку продукции для государственных нужд предусмотрена в ЗУ «О поставках продукции для государственных нужд». В случае невыполнения или ненадлежа­щего выполнения государственного контракта на поставку про­дукции для государственных нужд с виновной стороны взыски­вается предусмотренная контрактом неустойка (штраф, пеня), а также возмещаются нанесенные убытки. При необоснованном отказе исполнителя государственного заказа от заключения госу­дарственного контракта на поставку продукции для государствен­ных нужд в случаях, когда обязательность его заключения установлена законодательством и при наличии технических возмож­ностей его выполнения, исполнитель уплачивает государственному заказчику штраф в размере стоимости государственного контрак­та.

Уплата неустойки (штрафа, пени), а также возмещение убытков в случае ненадлежащего выполнения обяза­тельств по государственному контракту не освобождают испол­нителя от выполнения государственного контракта в натуре.

При невыполнении государственным заказчиком обязательств по государственным контрактам, госу­дарственный заказчик возмещает исполнителю государственного заказа нанесенные ему убытки, включая ожидаемую и неполу­ченную прибыль. В случаях отказа государственного заказчика от закупки продукции, которая изготовлена по государственному контракту (кроме случаев, когда государственный заказчик отка­зывается полностью или частично от оплаты продукции, если она не отвечает требованиям по качеству продукции, установленным действующим законодательством Украины и государственным контрактом), исполнитель государственного заказа реализует ее по своему усмотрению, при этом заказчик возмещает исполните­лю дополнительные расходы, связанные с реализацией, а в случае невозможности реализации продукции — нанесенные ему убыт­ки, включая ожидаемую и неполученную прибыль.

Споры, возникающие между государственным заказчиком и исполнителем государственного заказа при заключении государ­ственных контрактов на поставку продукции для государствен­ных нужд, рассматриваются хозяйствен­ными судами.

4. Особенности за­ключения хозяйственных договоров на биржах, ярмарках и пуб­личных торгах закреплены в нормативно-правовых актах которыми регулируется деятельность соответствующих бирж, яр­марок и публичных торгов.

Специальные правила действуют при заключении биржевых сде­лок (договоров), называемых биржевыми операциями. В соответ­ствии со ст. 15 ЗУ «О товарной бирже» от 10.12.91 г. биржевой операцией признается сделка, которая отвечает сово­купности таких условий:

1. если она представляет собой куплю-продажу, поставку либо обмен товаров, допущенных к обороту на товарной бирже;

2. если ее участники — члены биржи;

3. если она подана на регистрацию и зарегистрирована на бирже не позднее следующего за ее заключением дня.

Бир­жевая сделка считается заключенной с момента ее регистрации на бирже, которую осуществляет регистрационное бюро (палата) биржи. Сделки, заключенные на бирже, не требуют нотариально­го удостоверения.

Ярмарка — это краткосрочная выставка, которая регулярно повторяется в определенном месте под тради­ционным названием в обусловленный срок с целью изучения спроса на товары и дальнейшей их продажи. Во время проведе­ния этого мероприятия участники — юридические и физические лица — демонстрируют свои товары, услуги, технологии и т. д. с целью реализации их непосредственно на ярмарке оптовому или розничному покупателю и возможности заключения с ним соот­ветствующих договоров. Ярмарки подразделяются на оптовые и розничные. Заключение договоров на поставку товаров произво­дится непосредственно на ярмарке.

Договоры на продажу (поставку) товаров на ярмарках заклю­чаются по представленным предприятиями образцам и моделям товаров, а в отдельных случаях — по каталогам, проспектам и другим материалам, характеризующим товары. Образцы товаров должны быть снабжены ярлыками с указанием наименования товара, стандартов или технических условий. Образцы товаров отгружаются (доставляются) на ярмарку предприятиями постав­щиками за их счет. Представители участников ярмарки должны иметь надлежащим образом оформленные полномочия для за­ключения договоров и согласования спецификаций. Особенности проведения ярмарок регулирует Положение «О порядке проведе­ния межобластных оптово-промышленных ярмарок», утвержден­ное постановлением КМУ от 30.08.95 г. № 693.

Публичными торгами (аукционом) считается:

1) способ про­дажи товаров с торгов в заранее определенное время покупате­лю, который предложил самую высокую цену (простой аукци­он);

2) система торговли ценными бумагами, кредитными ресур­сами через брокеров на фондовой бирже;

3) распродажа.

Этот способ заключения договоров широко применяется, например, при заключении договоров приватизации государственного имущества. Сущность указанного способа состоит в том, что договор заключа­ется организатором торгов с лицом, выигравшим торги. Таким способом может быть заключен любой договор, если иное не вы­текает из его существа. Некоторые договоры о продаже имущества или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов. Публичные торги могут проводиться в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе при­знается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по кон­курсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, за­ранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие ус­ловия. Форма торгов определяется собственником продаваемого имущества или обладателем реализуемого имущественного пра­ва, если иное не предусмотрено законом.

Посредством публичных тор­гов специализированными организациями осуществляется реа­лизация заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором, а государственных предприятий и открытых акцио­нерных обществ, созданных в процессе корпоратизации, все ак­ции которых находятся в государственной собственности — исклю­чительно с публичных торгов. В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имуществен­ного права, либо специализированные организации.