3. Особенности правового статуса ассоциированных предприятий (холдинговых компаний) в Украине.

1. В зависимости от порядка учреждения объединения пред­приятий могут образовываться как хозяйственные объедине­ния или как государственные либо коммунальные хозяйствен­ные объединения.

Хозяйственное объединение — это объединение предприятий, образованное по инициативе предприятий, независимо от их вида, которые на добровольных началах объединили свою хо­зяйственную деятельность. Целью такого объединения является за­щита и реализация интересов его участников, консолидация уси­лий в обеспечении работы его структур.

Отличительными признаками хозяйственных объединений являются следующие:

Во-первых, его учредителями могут быть толь­ко предприятия — коммерческие юридические лица, ставящие своей основной целью получение прибыли.

Во-вторых, участники объединения сохраняют свою юридичес­кую самостоятельность как субъекты права, а следовательно их взаимная ответственность по обязательствам друг другу исключается. Это зафиксировано в ч.1 ст.121 ХК.

В-третьих, добровольный порядок создания. Добровольность волеизъявления учредителей на создание объединения находит отражение в учредительном документе.

В-четвертых, хозяйственное объединение признается новым и самостоятельным субъектом права (юридическим лицом), вла­деющим имуществом, переданным ему учредителями.

Участники объединения предприятий могут вносить на ус­ловиях и в порядке, предусмотренных его учредительными до­кументами, имущественные взносы (вступительные, членские, целевые и т.п.).

Имущество передается объединению его участниками в хо­зяйственное ведение или в оперативное управление на основе учредительного договора либо решения об образовании объеди­нения. Стоимость имущества объединения отображается в его балансе.

Хозяйственное объединение имеет право образовывать по решению его высшего органа управления унитарные предприя­тия, филиалы, представительства, а также быть учредителем хозяйственных обществ.

Предприятие — участник хозяйственного объединения име­ет право:

- добровольно выйти из объединения на условиях и в порядке, определенных учредительным договором о его образовании либо уставом хозяйственного объединения;

- быть членом других объединений предприятий, если зако­ном, учредительным договором либо уставом хозяйственного объединения не установлено иное;

- получать от хозяйственного объединения в установленном порядке информацию, связанную с интересами предприятия;

- получать часть прибыли от деятельности хозяйственного объ­единения в соответствии с его уставом. Предприятие может иметь также другие права, предусмотренные учредительным догово­ром либо уставом хозяйственного объединения в соответствии с законодательством.

Предприятие, которое входит в состав государственного или коммунального хозяйственного объединения, не имеет пра­ва:

• без согласия объединения выходить из его состава,

• объединять на добровольных началах свою деятельность с дру­гими субъектами хозяйствования,

• принимать решение о пре­кращении своей деятельности.

Хозяйственные объ­единения действуют на основе учредительного договора и/или устава, который утверждается их учредителями. Если создается договорное объединение (ассоциация и корпорация), то требуется учредительный договор. При создании же консорциумов и кон­цернов (уставных объединений) необходим устав.

Учре­дительный договор и устав объединения согласовываются с Ан­тимонопольным комитетом Украины в порядке, установленном ЗУ «О защите экономической конкуренции» от 11.01.2001 г. Положением о концентрации, утвержденным распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 19.02.2002 г. № 33-р.

Государственное (коммунальное) хозяйственное объедине­ние — объединение предприятий, образованное государствен­ными (коммунальными) предприятиями по решению КМУ, министерств и ведомств, или по реше­нию компетентных органов местного самоуправления. Оно действует на основе решения о его образовании и устава, который утверждается органом, принявшим решение об образовании объединения.

Хозяйственные объединения образуются как: ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны, холдинги и ПФГ.

Первые два вида названы договорными, остальные — уставными. Вместе с тем важно, что этот перечень не имеет исчерпы­вающего характера — возможны и другие объединения по отрас­левому, территориальному и иным принципам.

Ассоциация — договорное объединение, созданное в целях постоянной координации хозяйственной деятельности объединив­шихся предприятий путем централизации одной или нескольких производственных и управленческих функций, развития специ­ализации и кооперации производства, организации совместных производств на основе объединения участниками финансовых и материальных ресурсов для удовлетворения преимущественно хозяйственных потребностей участников ассоциации. Ассоциация не имеет права вмешиваться в хозяйственную деятельность предприятий — участников ассоци­ации. По решению участников ассоциация может быть уполно­мочена представлять их интересы в отношениях с органами вла­сти, другими предприятиями и организациями.

Ассоциация может осуществлять координацию общих разработок и исследований, оказывать участникам услуги:

• юриди­ческие (консультации по вопросам правового регулирования пред­принимательской деятельности, включая экспортно-импортные операции, кредитование);

• информационные (обеспечение участ­ников рыночной информацией, рекламой для стимулирования спроса на рынках, обеспечение информацией по техническим раз­работкам, промышленным стандартам и промышленной статис­тике);

• иные (поиск новых рынков сбыта, сфер потребления, разра­ботка и установление стандартов ассоциации по вопросам отрас­левых классификаторов качества, надежности, условий труда, уровня квалификации работников и др.).

Ассоциация получила широкое распространение как один из ведущих видов хозяйственных объединений, поскольку является универсальным способом ведения совместной деятельности, вы­годно отличаясь от концерна и корпорации невысокой степенью централизации, от консорциума — широкой направленностью. Она привлекательна для ее участников возможностью сочетания уча­стия в ее деятельности с участием в других ассоциациях и хозяй­ственных объединениях с сохранением всей полноты юридичес­кой самостоятельности.

Корпорацией признается договорное объединение, создан­ное на основе сочетания производственных, научных и коммер­ческих интересов объединившихся предприятий с делегирова­нием ими отдельных полномочий централизованного регулиро­вания деятельности каждого из участников органам управления корпорации.

В корпорации возможна централизация функций — их перечень определяется в договоре. Корпорация выполняет лишь те функ­ции и осуществляет те полномочия, которые добровольно переда­ны ей участниками. Следовательно, участники могут предусмат­ривать изъятие отдельных функций из своего ведения либо умень­шение их объемов с передачей соответствующих исключенных полномочий корпорации в целом.

Консорциум — временное уставное объединение предприя­тий для достижения его участниками определенной общей хо­зяйственной цели (реализации целевых программ, научно-тех­нических, строительных проектов и т.п.). Консорциум использу­ет средства, которыми его наделяют участники, централизованные ресурсы, выделенные на финансирование соответствующей про­граммы, а также средства, поступающие из других источников, в порядке, определенном его уставом. После выполнения этой задачи консорциум ликвиди­руется либо преобразуется в другой вид объединения.

Консорциум не предполагает высокую степень централизации и концентрации управления. Будучи объединением предприя­тий с целью решения определенных задач инвестиционного, науч­но-технического или финансового характера, создаваемым на добровольных началах, консорциум, как и ассоциация, больше харак­теризуют координационные, нежели субординационные отноше­ния участников.

Концерном признается уставное объединение предприятий, а также других организаций, на основе их финансовой зависи­мости от одного или группы участников объединения, с центра­лизацией функций научно-технического и производственного раз­вития, инвестиционной, финансовой, внешнеэкономической и дру­гой деятельности. Участники концерна наделяют его частью своих полномочий:

• представлять их интересы в отношениях с органами власти, другими предприятиями и органи­зациями;

• решать вопросы, связанные с материально-техническим обеспечением, сбытом продукции и др.

Отличие концерна от других видов хозяйственных объедине­ний (в особенности от ассоциации) — в высокой степени централи­зации и глубине связи между участниками. Поэтому учредительными документами концерна запрещается его участникам состоять одновременно в нескольких концернах, однако они вправе быть членами различных ассоциаций. Концерн вправе централизовать любые функции управления, если это предусмотрено уставом.

Свойственная концер­ну централизация и осуществление всеми его участниками единой политики в рамках концерна приводит к:

• наделению его широким кругом собственных полномочий осуществления производствен­ной деятельности;

• образованию централизованных финансовых фондов;

• созданию новых субъектов хозяйственной де­ятельности в интересах участников концерна.

Государственные и коммунальные хозяйственные объеди­нения образуются преимущественно в форме корпорации или концерна, независимо от наименования объединения (комби­нат, трест и т.п.).

Хозяйственные объединения имеют высший орган управ­ления (общее собрание участников) и образуют исполнитель­ные органы, предусмотренные уставом хозяйственного объеди­нения.

Высший орган хозяйственного объединения:

• утверждает устав хозяйственного объединения и вносит из­менения в него;

• решает вопросы о принятии в хозяйственное объединение новых участников и исключении участников из его состава;

• образует исполнительный орган хозяйственного объединения в соответствии с его уставом либо договором;

• решает финансовые и другие вопросы в соответствии с учре­дительными документами хозяйственного объединения.

Исполнительный орган хозяйственного объединения (кол­легиальный или единоличный) решает вопросы текущий дея­тельности, которые в соответствии с уставом или договором отнесены к его компетенции.

Управление государственным (коммунальным) хозяй­ственным объединением осуществляют правление объединения и генеральный директор объединения, который назначается на должность и освобождается от должности органом, приняв­шим решение об образовании объединения.

Для управления хозяйственным объединением не обяза­тельно создание специальных органов управления, а возможно осуществление управления администрацией головного или иного предприятия объединения. Например, управление в ассоциации может осуществляться как специально создаваемыми органами управления, так и головным юридическим лицом (по согласова­нию участников). Орган управления, создаваемый в ассоциации, для участников, в основном, является информирующим, координирующим центром, обеспечивающим согласованные действия по отдельным видам деятельности. Высокая степень централизации в концерне вызы­вает необходимость создания обособленного аппарата управления.

Выход предприятия из состава государственного (комму­нального) хозяйственного объединения осуществляется по реше­нию органа, принявшего решение об образовании объединения.

Прекращение объединения предприятий происходит в ре­зультате его реорганизации в другое объединение или ликвида­ции.

Реорганизация и ликвидация хозяйственного объединения осуществляет­ся по решению предприятий-участников, а реорганизация госу­дарственного (коммунального) хозяйственного объединения — по решению органа, принявшего решение об образовании объеди­нения.

Ликвидация объединения предприятий осуществляется в порядке, установ­ленном настоящим Кодексом относительно ликвидации пред­приятия. Имущество, оставшееся после ликвидации объединения, распределяется между участниками согласно уставу объ­единения предприятий либо договору.

2. Правовой статус ПФГ урегулирован: ХК Украины, ЗУ «О промыш­ленно-финансовых группах в Украине» от 21.11.95 г. и Положением о создании (регистрации), реоргани­зации и ликвидации промышленно-финансовых групп, утверж­денным постановлением КМУ от 20.07.96 г. № 781.

Промышленно-финансовая группа - является объединени­ем, которое создается по решению КМУ на определенный срок с целью реализации государственных программ развития приоритетных отраслей производства и структурной перестройки экономики Украины, включая про­граммы согласно международным договорам Украины, а также с целью производства конечной продукции.

Транснациональная промышленно-финансовая группа – это объединение, в состав которого входят украинские и иностранные юридические лица.

ПФГ включает головное предприятие и участников. Головное предприятие ПФГ — это предприятие, созданное в соответствии с законодательством Украины, которое:

• изготавли­вает конечную продукцию ПФГ,

• осуществляет ее сбыт,

• уплачива­ет налоги в Украине,

• официально представляет интересы ПФГ в Украине и за ее пределами.

Участник ПФГ — предприятие, банк или другое научное или проектное учреждение, организация, со­зданные согласно законодательству Украины, или иностранное юридическое лицо, которое входит в состав ПФГ, производит про­межуточную продукцию ПФГ или предоставляет банковские и другие услуги участникам и головному предприятию ПФГ и имеет целью получение прибыли. Головное предприятие и участники ПФГ сохраняют статус юридического лица, а также независимость в осуществлении производственной, хозяйственной и финансовой деятельности в соответствии с Законом и заключенным Гене­ральным соглашением о совместной деятельности.

ПФГ, головное предприятие и участники ПФГ создаются и дей­ствуют с соблюдением требований законодательства об ограничении монополизма и не­допущении недобросовестной конкуренции.

В составе ПФГ может быть только 1 головное предприя­тие. Головное предприятие и участники ПФГ заключают Гене­ральное соглашение о совместной деятельности по производству конечной продукции ПФГ, которое подлежит утверждению КМУ. Головное предприятие или участ­ник ПФГ не несет ответственности по обязательствам государ­ства. Государство не несет ответственности по обязательствам головного предприятия или участника ПФГ. Головное предприя­тие ПФГ не несет ответственности по обязательствам участников ПФГ, участники ПФГ не несут ответственности по обязательствам головного предприятия ПФГ, если иное не обусловлено двусто­ронними договорами, гарантиями. Генеральным соглашением.

Предприятие, учреждение, организация могут быть головным предприятием или участником только одного ПФГ. Согласно Закону в составе ПФГ может быть только один банк. Головным предприятием ПФГ не может быть:

• торговое предприятие,

• транс­портное предприятие,

• предприятие в сфере общественного пита­ния,

• бытового обслуживания,

• материально-технического снабже­ния,

• банк,

• финансово-кредитное учреждение.

Создание ПФГ запрещается в сфере:

• торговли,

• общественного питания,

• бытового обслуживания населения,

• материально-техни­ческого снабжения,

• транспортных услуг.

ПФГ не имеет статуса юридического лица. Право действо­вать от имени ПФГ имеет исключительно головное предприятие ПФГ.

Порядок создания, реорганизации и ликвидации промышленно-финансовых групп, а также их регистрации регулируется специальным законодательством.

Решение о создании (регистрации) объединения и предостав­ления ему статуса ПФГ принимается КМУ и оформляется постановлением. КМУ принимает к рассмотрению проект создания ПФГ при условии расчетного объема реализации конечной продукции ПФГ, эквивалентной сумме в 1000000 долларов США в год, на­чиная со второго года после создания ПФГ. Этот срок может быть продлен отдельным постановлением КМУ в случае создания ПФГ для производства вновь осваиваемых видов конечной продукции и с долгосрочным циклом производ­ства. Решение о создании (регистрации) транснациональной ПФГ принимается КМУ только при усло­вии предварительного заключения межгосударственного догово­ра, подлежащего ратификации ВРУ. Наименование ПФГ должно содержать словосочетание «промышленно-финансовая группа (ПФГ)».

3. Ассоциированные предприятия (холдинги) — это группа субъектов хозяйствования — юридичес­ких лиц, связанных между собой отношениями экономической и/или организационной зависимости в форме участия в устав­ном фонде и/или управлении. Зависимость между ассоциированными предприятиями может быть простой и решающей.

Простая зависимость между ассоциированными предпри­ятиями возникает в случае, если одно из них имеет возмож­ность блокировать принятие решений другим (зависимым) пред­приятием, которые должны приниматься в соответствии с законом и/или учредительными документами этого предприятия ква­лифицированным большинством голосов.

Решающая зависимость между ассоциированными предпри­ятиями возникает в случае, если между предприятиями устанав­ливаются отношения контроля-подчинения за счет преимуще­ственного участия контролирующего предприятия в уставном фонде и/или общем собрании либо других органах управления другого (дочернего) предприятия, в частности, владения конт­рольным пакетом акций.

Необходимым требованием установления решающей зависимости является предварительное получение на это согласия органов Антимонопольного комитета Украины, что осуществляется на основе правил контроля за кон­центрацией субъектов хозяйствования.

О наличии простой и решающей зависимости должно быть указано в сведениях государственной регистрации зависимого (дочернего) предприятия и опубликовано в органах печати в соответствии со статьей 58 ХК Украины.

В мировой практике холдингом при­нято называть компанию, являющуюся особым типом финансовой компании, создаваемой для владения пакетом акций (не обязательно кон­трольными) других компаний, а ее де­ятельность, как правило, состоит в уп­равлении этими пакетами и операциях с ними.

На практике известны два основ­ных вида холдинговых компаний — это чистый холдинг, создаваемый с целью финансового контроля и управления, и смешанный холдинг, зани­мающийся также определенной предпринимательской деятельностью — промышленной, торговой, транспорт­ной, кредитно-финансовой.

Создание холдинговых компаний в Украине преимуществен­но проходит в таких секторах экономики:

— в отраслях промышленности с высокой кон­центрацией производства (например, в черной и цвет­ной металлургии);

— в машиностроении;

— в отраслях, где проходит конгломератная ин­теграция предприятий, объединенных обшей техно­логической цепью (например, нефтедобыча и нефте­переработка).

В настоящее время правовыми документами, непосредствен­но регулирующими холдинговые отно­шения в Украине, являются Указ Президента Украины «О хол­динговых компаниях» от 11 мая 1994г. Вышеупомянутый Указ дает несколько суженное в сравнении с мировой практикой определение холдинга: холдинговая компа­ния - хозяйствующий субъект, владею­щий контрольными пакетами акций других, одного или нескольких, хозяйствующих субъектов. Последние, по определению, являются дочерними предприятиями компании.

Требование владения контрольны­ми пакетами акций весьма существен­но, поскольку лишь при наличии тако­го пакета Указ о холдингах позволя­ет создать холдингувую компанию. Безусловно контрольным можно назвать лишь пакет акций, превышающий 50% уставного фонда. Однако на практике таковы­ми зачастую оказываются и пакеты значительно меньших размеров -–25% пл решению АКУ.

Создание холдинговых компаний не допускается в:

• торговле,

• обществен­ном питании;

• бытовом обслуживании населения;

• производстве и переработке сельскохозяйственной продукции;

• на внутренних автомобильных перевозках.

Документами необходимыми при создании холдинговой компании являются:

1. Обоснование целесообразности создания холдинговой компании;

2. Перечень предприятий и их структурных подразделений, которые предполагается преобразовать в холдинговую компанию и дочерние предприятия;

3. Характеристика вертикальных и горизонтальных связей между пред­приятиями и структурными под­разделениями;

4. Форма «Сведения об основных видах деятельности предприятия на рынке», заполненная отдельно для каждого предприятия и структурного подразделения;

5. Проект устава холдинговой компании;

6. Проекты уставов дочерних пред­приятий;

7. Предварительные акты оценки стоимости предприятий и струк­турных подразделений, на базе которых предполагается создать холдинговую компанию и ее дочерние предприятия;

8. Предварительный акт оценки сто­имости холдинговой компании;

Когда все перечисленные выше до­кументы готовы, следует от имени уч­редителей холдинговой компании официально обратить­ся в Антимонопольный комитет Укра­ины и Министерство экономики за согласием на ее создание, после чего можно приступать к государственной регистрации. Одновременно с регистрацией холдинговой компании осуществляется и регистрация до­черних предприятий.