Раздел I. Общие положения Глава 1. Отношения, определяемые настоящим Федеральным законом

Статья 1. Предмет регулирования настоящего Федерального закона

1. Статья 1 определяет круг отношений, являющихся предметом регулирования комментируемого закона, и критерии отграничения сферы действия данного закона от других законодательных актов. Данный закон регулирует правоотношения, возникающие между лицами при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента, при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

2. Закон выделяет три группы регулируемых правоотношений:

1) в первую группу входят правоотношения, связанные с эмиссией и обращением эмиссионных ценных бумаг. Закон не устанавливает исчерпывающего перечня всех ценных бумаг, которые подпадают в сферу его действия. Эмиссионным ценным бумагам посвящен раздел III закона "Об эмиссионных ценных бумагах". Действие закона распространяется и на производные ценные бумаги, если последние удовлетворяют признакам эмиссионной ценной бумаги. Так, под понятие эмиссионной ценной бумаги подпадает опционное свидетельство, которое является производной ценной бумагой;

2) вторая группа правоотношений связана с деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг. Регулированию данных правоотношений посвящены разделы II, IV, V, VI закона. Требования, установленные законом для профессиональных участников рынка ценных бумаг, распространяются на всех профессиональных участников, независимо от вида ценных бумаг, с которыми они работают;

3) третья группа правоотношений связана с деятельностью эмитентов и владельцев эмиссионных ценных бумаг и иных лиц, которые, не являясь профессиональными участниками рынка ценных бумаг с точки зрения комментируемой статьи, тем не менее подпадают под действие настоящего закона, поскольку вступают в определенные правоотношения на рынке в связи с эмиссионными ценными бумагами. Регулированию данных правоотношений посвящены разделы III, IV, V, VI закона.

3. Законом не регулируются отношения по созданию и деятельности инвестиционных фондов, а также схем коллективных инвестиций (паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и т.п.), которые также являются активными участниками рынка ценных бумаг. Данные вопросы регулируются соответствующими федеральными законами.

4. Законом не регулируется также выпуск и обращение коммерческих ценных бумаг (вексель, чек, банковский сертификат), товарораспорядительных документов (коносамент) и др. Выпуск и обращение неэмиссионных ценных бумаг регулируется отдельными законодательными и нормативными правовыми актами, а также международными договорами, участницей которых является Российская Федерация.

Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе

1. В комментируемой статье закона даются основные определения ценных бумаг, а также указываются их виды. Установлены понятия и признаки эмиссионной ценной бумаги, акции и облигации. Определяются такие виды ценных бумаг, как именные эмиссионные ценные бумаги, ценные бумаги на предъявителя, документарные и бездокументарные формы эмиссионных ценных бумаг. Даны определения субъектов в этой сфере деятельности, а также указаны виды деятельности на рынке ценных бумаг

2. Согласно ГК РФ ценная бумага - это документ, удостоверяющий имущественные права с соблюдением установленных законодательством формы и реквизитов. Осуществление и передача этих прав возможны только при предъявлении ценной бумаги (ст. 142). Отсутствие необходимых реквизитов либо формы влечет ничтожность (недействительность) ценной бумаги.

Юридическое лицо, выпускающее ценную бумагу, называют эмитентом. Под эмиссией ценных бумаг понимается установленная комментируемым законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Процедура эмиссии включает следующие этапы: принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг, изготовление сертификатов ценных бумаг - для документарной формы выпуска, размещение эмиссионных ценных бумаг, регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг. Выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость.

Ценной бумагой можно удостоверить право на получение определенной фиксированной суммы денег (например, номинала облигации, вексельной суммы и т.п.) на долю в чистой прибыли организации (дивиденд), на участие в разделе активов при ее ликвидации и т.п. Некоторые бумаги могут удостоверять еще и неимущественные права (например, право голоса на общем собрании акционеров).

Ценные бумаги бывают документарные и бездокументарные. Документарная ценная бумага изготавливается как обособленный документ, имеющий нужные по законодательству форму и реквизиты. Без наличия этого документа осуществить удостоверенные им права невозможно. Бездокументарная ценная бумага не изготавливается как обособленный документ и, соответственно, не выдается на руки владельцу. Вместо этого ведется специальный учетный регистр, в котором делается запись о том, что такое-то лицо владеет таким-то числом ценных бумаг (например, в акционерном обществе это реестр акционеров). Указанные записи могут вестись и в компьютере. Лицо, ведущее записи, должно иметь лицензию на эту деятельность.

По способу передачи прав ценные бумаги делятся на: предъявительские, именные и ордерные.

Согласно п. 1 ст. 146 ГК РФ для передачи всех прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно просто вручить ее другому владельцу. Ценные бумаги на предъявителя выпускаются только в документарной форме.

Следует различать права, которые удостоверяет ценная бумага (право на получение у эмитента ее номинала, процентов и т.п.) и права владельца этой ценной бумаги на нее саму как на вещь (право собственности и т.п.). Другими словами, следует различать "права из бумаги" и "права на бумагу". Права, удостоверенные ценной бумагой, передаются простым вручением. Но права на саму бумагу как на вещь передаются только через договор купли-продажи или иной документ, служащий основанием для передачи имущества. А ценные бумаги - это часть имущества предприятия.

Предъявительскими являются целый ряд гособлигаций (облигации государственного сберегательного займа, облигации внутреннего государственного валютного займа). Возможны предъявительские облигации акционерного общества, депозитные и сберегательные сертификаты банков, предъявительские коносаменты.

Помимо предъявительских существуют также именные ценные бумаги. Переход прав, удостоверенных именными ценными бумагами, происходит в порядке, установленном для соглашений об уступке права требования (п. 2 ст. 146 ГК РФ).

Именными в настоящее время являются акции, опционы, инвестиционные паи паевых фондов, возможен выпуск именных облигаций акционерных обществ, депозитных и сберегательных сертификатов банков, коносаментов.

Именными являются многие государственные облигации, например, ГКО (государственные краткосрочные бескупонные облигации) и ОФЗ-ПД (облигации федерального займа с постоянным купонным доходом).

Еще одним видом ценных бумаг наряду с предъявительскими и именными являются ордерные ценные бумаги. Владельцем ордерной ценной бумаги может быть либо ее первый держатель, либо тот, кого он своим приказом (ордером) назначит вместо себя.

Ордерными ценными бумагами являются векселя, возможны ордерные чеки и коносаменты. Передача ордерных ценных бумаг всегда происходит на основе приказа (ордера) старого владельца эмитенту. Приказ оформляется путем передаточной надписи на обороте ценной бумаги. Эту передаточную надпись называют также индоссаментом. Новый владелец ордерной ценной бумаги тоже вправе передать ее по индоссаменту. Возникает цепочка приказов, и эмитент заплатит тому, кто будет в ней последним владельцем.

3. Комментируемая статья устанавливает три основных отличия эмиссионных ценных бумаг от неэмиссионных, а именно, они:

1) размещаются выпусками;

2) имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги и их владельца;

3) должны соответствовать специальным требованиям, установленным комментируемым законом, в частности выпуск эмиссионных ценных бумаг подлежит обязательной государственной регистрации специально уполномоченным органом.

Неэмиссионные ценные бумаги не являются, обычно, предметом массового выпуска и соответственно решение об их выпуске не имеет, как правило, правоустанавливающего значения. Выпуск неэмиссионных ценных бумаг в обращение (или их выдача) обычно не нуждается в специальной регламентации и контроле со стороны государственных органов и потому не подлежит государственной регистрации.

4. Следует обратить внимание на то, что Федеральный закон от 28.12.2002 N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (далее - закон N 185-ФЗ) уточнил ранее установленные комментируемым законом понятия акции и облигации.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Нововведением закона N 185-ФЗ явилось то, что акция напрямую отнесена к именным ценным бумагам. Ранее законом разрешался выпуск акций на предъявителя. Это положение прямо противоречило ст. 25 закона "Об акционерных обществах", которой запрещается выпуск акций на предъявителя и устанавливается, что все акции акционерного общества являются именными. Новая редакция закона не допускает выпуск акций на предъявителя.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Законом N 185-ФЗ вместо понятия держателя облигации введено понятие ее владельца, а также установлено, что владелец облигации имеет право на получение от ее эмитента помимо номинальной ее стоимости и процента также иного имущественного эквивалента. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт. На рынке ценных бумаг могут обращаться облигации, обеспеченные банковской, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.5), поручительством (ст. 27.4), залогом (ст. 27.3).

Новеллой закона N 185-ФЗ является введение понятия опциона эмитента. Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Опцион - это разновидность производных ценных бумаг, широко применяющихся в мировой практике. При покупке такой ценной бумаги приобретается не титул собственности на ценные бумаги (в частности, на акции), а только право на его приобретение. При этом продавец опциона - владелец ценных бумаг - получает стоимость опциона, сохраняя на определенное время контроль над своими ценными бумагами, а владелец опциона может получить доход, если рыночная стоимость ценных бумаг превысит ту, что зафиксирована в самом опционе.

5. В настоящей статье даются понятия выпуска и дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. При этом понятие выпуска ценных бумаг в связи с принятием закона N 185-ФЗ подверглось существенному изменению. Так, если ранее под выпуском ценных бумаг понималась совокупность ценных бумаг одного эмитента, имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения), то в соответствии с внесенными законом N 185-ФЗ изменениями было конкретизировано, что ценные бумаги, попадающие в один выпуск, помимо того что они предоставляют одинаковый объем прав их владельцам, должны иметь одинаковую номинальную стоимость. Законом от 18.06.2005 N 61-ФЗ внесено уточнение, что в случае, если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, - ему присваивается идентификационный номер.

Законом N 185-ФЗ было введено понятие дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.

6. В настоящем законе определен широкий круг лиц - субъектов деятельности на рынке ценных бумаг. К таковым относятся эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, финансовые консультанты на рынке ценных бумаг, добросовестные приобретатели ценных бумаг. В комментируемой статье даются определения этих субъектов.

Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.

Владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.

Добросовестный приобретатель - лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в главе 2 комментируемого закона. Законом N 185-ФЗ из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены кредитные организации, а также индивидуальные предприниматели. В соответствии с комментируемым законом к профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы), номинальные держатели ценных бумаг, организаторы торговли на рынке ценных бумаг.

Законом N 185-ФЗ введен новый институт - финансовый консультант на рынке ценных бумаг. Финансовым консультантом на рынке ценных бумаг может быть юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.

7. В комментируемой статье указаны виды деятельности на рынке ценных бумаг, даются понятия эмиссии, размещения и обращения ценных бумаг.

Эмиссия ценных бумаг - последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.

Законом N 185-ФЗ были введены новые понятия публичного размещения и публичного обращения ценных бумаг, листинга и делистинга.

Публичное размещение ценных бумаг - размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Публичное обращение ценных бумаг - обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.

Листинг - включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список, т.е. список ценных бумаг, прошедших процедуру листинга и соответствующих требованиям организатора торговли.

Делистинг - исключение фондовой биржей ценных бумаг из котировального списка.