logo
123 (Автосохраненный)

2.1. Сущность пруденциальных нормативов

Пруденциальные нормы - это все те нормативы и обязательные требования, которые устанавливаются законом и Национальным Банком Республики Казахстан для кредитных организаций в целях обеспечения надежности, ликвидности и платежеспособности, управления банковскими рисками, защиты интересов акционеров и вкладчиков. Под пруденциальными нормами деятельности понимаются установленные Национальным Банком Республики Казахстан: предельные величины рисков, принимаемых кредитными организациями; нормы по созданию резервов, обеспечивающих ликвидность кредитных организаций и покрытие возможных потерь; требования, невыполнение которых может отрицательно повлиять на финансовое положение кредитных организаций или на возможность реальной оценки их финансовой деятельности, включая требования по ведению бухгалтерского учета, представлению отчетности и ее опубликованию в открытой печати в случаях, установленных банковским законодательством, представлению аудиторских заключений и при регистрации, лицензировании и расширении деятельности кредитных организаций.

Термины "пруденциальное регулирование", "пруденциальные нормы" используются в нормативных актах Национального Банка Республики Казахстан, охватывая и те нормы, которые регулируют требования к отчетности кредитных организаций.

Пруденциальные нормы используются в пруденциальном регулировании и пруденциальном надзоре.

Пруденциальное регулирование - это предусмотренная банковским правом деятельность Национального Банка Республики Казахстан по установлению определенных разрешительных требований, финансовых нормативов, требований к представлению отчетности, которые должны соблюдаться кредитными организациями.

Пруденциальный надзор - это предусмотренный банковским правом надзор со стороны Национального Банка Республики Казахстан за соблюдением требований пруденциальных норм.

Между пруденциальным регулированием и пруденциальным надзором есть некоторые различия, суть которых - в результатах банковской деятельности. Регулирование предшествует банковскому надзору. Банковский надзор существует не сам по себе, он подчинен целям регулирования банковской деятельности. Однако и пруденциальное регулирование является регулированием только применительно к деятельности каждого в отдельности конкретного банка или другой кредитной организации. Его цель - создать такие нормативные условия, при которых деятельность каждого в отдельности банка будет приведена в соответствие с целями функционирования всей банковской системы. Получается, что пруденциальное регулирование - это разновидность надзора за деятельностью всей банковской системы в целом.

Ключевым элементом пруденциального регулирования банковской деятельности выступает консолидированный надзор. Сущность принципа консолидированного надзора - центрального принципа Конкордата 1983 г. - заключается в том, что органы государства происхождения банковского учреждения осуществляют надзор за соблюдением экономических нормативов в банковской деятельности (главным образом, нормативов достаточности капитала), принимая во внимание всю структуру банковской группы, в которую входит данное банковское учреждение. Для целей техники осуществления консолидированного надзора Конкордат 1983 г. выделяет три типа иностранных (трансграничных) банковских учреждений (The1983Concordat.):

1) филиалы, которые не являются самостоятельными юридическими лицами и представляют собой неотъемлемую часть материнского банка;

2) разработала общее определение кредитной организации (ст. 1) (8. Кредитная организация определена в Первой банковской директиве как предприятие, чья деятельность заключается в привлечении депозитов (вкладов) или других средств на возвратной основе от публики и в выдаче кредитов от своего имени и за свой счет. Таким образом, ключевой характеристикой кредитной организации данная директива признает прием депозитов и выдачу кредитов.) и установила требование обязательного лицензирования банковской деятельности (ст. 3);

3) определила общие стандарты государственного лицензирования банковской деятельности (ст. 3);

4) сформулировала основной принцип сотрудничества органов банковского надзора государств-членов и предложила Банковский консультативный комитет как одну из форм такого сотрудничества (ст. 11);

5) установила принципиальные правила, касающиеся открытия филиалов кредитных организаций третьих стран на территории государств - членов ЕС.

Тем не менее первая банковская директива не устранила всех препятствий на пути создания единого внутреннего рынка ЕС. К числу неустраненных препятствий можно отнести следующие:

Директива ЕС от 15 декабря 1989 г. с аналогичным названием, получившая впоследствии название Второй банковской директивы (89/646/ЕЕС) (9. Official Journal of the European Communities. N L 383:30.12.1989. P. 1-12.), была призвана окончательно устранить вышеупомянутые недостатки Первой банковской директивы. Можно согласиться с оценкой Второй банковской директивы, данной в зарубежной юридической литературе, что основной целью данной Директивы было создание единого рынка банковских услуг в рамках ЕС без каких-либо барьеров на пути трансграничного оказания таких услуг или открытия филиалов (10. См.: Bright C. Business Law in the European Economic Area. Oxford, 1994. P. 153.). Вторая банковская директива базировалась на трех принципах, выражающих сущностные элементы европейского банковского права:

1. Принцип единой банковской лицензии, основанной на доктрине взаимного признания

Этот принцип уполномочивал кредитную организацию, получившую банковскую лицензию на территории одного государства-члена, осуществлять банковскую деятельность, упомянутую в Приложении к Директиве, на территории любого другого государства-члена как посредством оказания трансграничных услуг, так и путем открытия филиала. Таким образом, банковская лицензия, полученная на территории одного государства-члена, должна была быть признана во всех других государствах - членах ЕС соответствующими органами банковского надзора.

2. Принцип контроля органов банковского надзора государства происхождения

В соответствии с данным принципом органы банковского надзора государства происхождения (т.е. того государства, в котором деятельность кредитной организации была лицензирована) несут ответственность за осуществление надзорных функций в отношении деятельности кредитной организации, включая банковские операции, и за пределами государства происхождения. Органы банковского надзора государства пребывания (т.е. того государства, на территории которого кредитная организация осуществляет свою деятельность) сохраняют за собой часть контрольных функций, которые не были закреплены в соответствующих нормативных актах европейского законодательства за органами государства происхождения.

3. Принцип формулирования минимальных стандартов пруденциального регулирования

Этот принцип устанавливал минимальный размер уставного капитала (собственных средств) кредитной организации, необходимых для получения лицензии и ведения банковского бизнеса (не менее 5 млн. евро); требования к контролю, за участием кредитных организаций в небанковском секторе экономики; требования к контролю за крупными акционерами.

Ключевым элементом развития европейского сотрудничества в области правового регулирования банковской деятельности выступает принцип единой банковской лицензии, имеющий в своей основе Доктрину взаимного признания. Данный принцип в сущности означает, что в случае лицензирования кредитной организации в одном из государств - членов ЕС филиалы, открытые такой кредитной организацией на территории других государств-членов, не нуждаются в новом лицензировании, а открываются путем уведомления органов банковского надзора государства пребывания (11. См.: Gardener E., Molyneux P., Moore В. (eds.) Banking in the New Europe: The Impact of the Single European Market Programme and EMU on the European Banking Sector. New York, 2003.). Принцип единой банковской лицензии базируется на Доктрине взаимного признания (doctrine of mutual recognition), сформулированной Европейским судом в 1978 г. в решении по делу Cassis de Dijon Case (12. Case 120/78 Rewe-zentrale AG v. Bundesmonopolverwaltung fur Branntwein [1979] ECR 649.), в котором суд установил, что если товары были законно введены в торговый оборот на внутреннем рынке одного государства - члена ЕС, то другие государства-члены обязаны признать этот факт и открыть свободный доступ для таких товаров на свои внутренние рынки. Конечно, в данном решении Европейского суда шла речь о торговле товарами, однако Европейская комиссия в разработанном ею документе "Завершение создания внутреннего рынка" (1985 г.) применила определение суда к понятию трансграничного оказания услуг и учреждения предприятий в финансовом секторе экономики, включив банковские операции в категорию финансовых продуктов наряду со страховыми полисами, потребительским кредитом, сберегательными услугами, коллективными инвестиционными фондами и т.д.

Доктрина взаимного признания, закрепленная во Второй банковской директиве, существенно отличается от Доктрины национального режима. Сравнительная характеристика двух этих доктрин позволяет объяснить, почему именно Доктрина взаимного признания была выбрана для построения единого банковского рынка в Европейском союзе. Все дело в том, что Доктрина взаимного признания ведет к процессу либерализации банковского регулирования и к усилению конкурентной борьбы в банковском секторе экономики (13. См.: Molyneux P., Lloyd-Williams D., Thornton J. Competitive Conditions in European Banking//Journal of Banking and Finance. 1994. Vol. 18. N 3. P. 445-459.). Действительно, если банковское право одного государства - члена ЕС предполагает жесткое регулирование деятельности кредитных организаций, лицензированных на его территории, а в соответствии с европейским банковским правом на его территории функционируют кредитные организации, лицензированные в других государствах - членах ЕС с менее жесткими регулятивными требованиями, то собственные кредитные организации такого государства-члена будут поставлены в неблагоприятное положение в ходе конкурентной борьбы на рынке финансовых услуг по отношению к "пришлым" кредитным организациям. В связи с этим совершенно закономерным можно считать вывод, сделанный в зарубежной научной литературе о том, что принцип взаимного признания, положенный в основу процесса завершения создания внутреннего рынка ЕС, обусловил широкое развитие экономической либерализации в целом и, в том числе, на рынке финансовых услуг (14. См.: Norton J., Cheng C.-J., Fletcher I. (eds.) International Banking Operations and Practices: Current Developments. London, 1994. P. 17.).

2) дочерние банки, которые выступают как самостоятельные юридические лица, созданные в соответствии с законодательством государства пребывания и контролируемые в той или иной степени одним материнским банком;

3) совместные банки, которые также являются самостоятельными юридическими лицами по законодательству государства пребывания, но контролируются двумя или более материнскими компаниями, причем не обязательно банками.

Несмотря на то что Конкордат 1983 г. усиливает роль органов государства происхождения при осуществлении консолидированного надзора, это не умаляет роли органов государства пребывания, так как цель Конкордата - достичь сбалансированного распределения функций по надзору за достаточностью капитала, ликвидностью и платежеспособностью трансграничного банковского учреждения между органами государства происхождения и государства пребывания. Нелишне напомнить, что распределение функций в значительной степени зависит от типа трансграничного банковского учреждения.

Надзор за платежеспособностью филиалов иностранных банков входит в компетенцию соответствующих органов государства происхождения, в то время как платежеспособность дочерних банков является объектом надзора как со стороны органов государства происхождения, так и государства пребывания. Эта позиция Конкордата 1983 г. отличается от первоначального варианта 1975 г., в котором надзор за платежеспособностью дочерних банков был функцией лишь органов государства пребывания. Надзор со стороны органов государства происхождения необходим по двум причинам: во-первых, платежеспособность материнского банка не может быть оценена адекватно без учета показателей его иностранных учреждений и, во-вторых, материнский банк не может оставаться индифферентным в отношении своих иностранных дочерних банков. Совместная надзорная функция органов государства происхождения и государства пребывания отражает тот факт, что, с одной стороны, дочерние банки - это самостоятельные юридические лица, а с другой - они являются составной частью целостной банковской группы, к которой принадлежат.

Надзор за платежеспособностью банков в форме совместных предприятий входит в компетенцию исключительно органов государства пребывания. Ликвидность филиалов, дочерних и совместных банков является объектом надзора со стороны органов государства пребывания, так как они хорошо знакомы с ситуацией на внутренних финансовых и валютных рынках. В то же время надзор за валютно-обменными операциями и открытой валютной позицией входит в совместную прерогативу органов государства происхождения и государства пребывания.

Главное требование "Минимальных стандартов" заключается в том, что консолидированный надзор за деятельностью всех международных банков и банковских групп осуществляется органами государства происхождения, которые должны: 1) получать консолидированную финансовую информацию о международных операциях банков и банковских групп;

2) предотвращать создание таких корпоративных структур, которые подрывают усилия по получению консолидированной финансовой информации;

3) предотвращать создание банками и банковскими группами иностранных учреждений на территории отдельных государств.

Создание трансграничного банковского учреждения возможно лишь с согласия органов банковского надзора как государства происхождения, так и государства пребывания. Предварительным условием получения такого согласия должно быть достижение взаимопонимания о путях и способах получения информации, включая инспекционные проверки на местах, в целях осуществления эффективного консолидированного надзора органами государства происхождения. Однако "Минимальные стандарты" возлагают определенные контрольные полномочия и на органы государства пребывания. Во-первых, они должны установить, имеется ли взаимопонимание с соответствующими органами государства происхождения о порядке обмена информацией относительно функционирования на его территории иностранных банковских учреждений. Во-вторых, органы государства пребывания должны установить, имеется ли согласие органов государства происхождения на создание иностранного банковского учреждения за его пределами. В-третьих, вышеупомянутые органы должны определить, способны ли соответствующие органы государства происхождения осуществлять в достаточной степени консолидированный надзор.

Таким образом, подход Базельского комитета к развитию механизмов международного сотрудничества в области банковского надзора основывается на полномочиях органов государства пребывания применять такие санкции, как ограничение или прекращение деятельности того трансграничного банковского учреждения, функционирование которого не отвечает требованиям "Минимальных стандартов". Однако, как справедливо отмечалось в западной литературе, существуют, по крайней мере, два препятствия на пути имплементации "Минимальных стандартов". Это касается воли и желания государств использовать свои полномочия по применению вышеупомянутых санкций, а также их способности адекватно оценить качественные характеристики банковского надзора, осуществляемого другим государством. Предполагается, что такая оценка будет производиться на основе анализа законодательства, административной практики и т.д., однако отсутствие механизма многосторонних консультаций может оказать существенное влияние на практическое выполнение положений "Минимальных стандартов".

Для нивелирования негативных последствий вышеупомянутых недостатков "Минимальных стандартов" Базельский комитет включил в свой документ "Надзор за трансграничной банковской деятельностью" перечень критериев (или принципов), руководствуясь которыми можно было бы с большей долей вероятности оценить эффективность пруденциального надзора, осуществляемого как органами государства происхождения, так и органами государства пребывания. Что касается первых, то их деятельности посвящено Приложение В к документу, обозначенное как "Эффективный консолидированный надзор". В этом приложении четко обозначены три цели консолидированного надзора: 1) ни одно банковское учреждение, где бы оно ни находилось, не должно избежать надзора;

2) банковский капитал должен иметь понятную и прозрачную структуру;

3) все риски, возникшие в деятельности банковской группы, подлежат надзору на глобальной основе (п. 3).

При оценке способности органов государства происхождения осуществлять эффективный консолидированный надзор за деятельностью трансграничных банковских учреждений органы государства пребывания последнего должны получить исчерпывающий ответ на следующие вопросы:

В соответствии с требованиями "Минимальных стандартов" органы государства пребывания, в свою очередь, несут обязанность по осуществлению пруденциального надзора за трансграничными банковскими учреждениями, находящимися на их территории. Для того чтобы оценить степень эффективности такого надзора, документ Базельского комитета "Надзор за трансграничной банковской деятельностью" в Приложении С формулирует ряд параметров, руководствуясь которыми органы государства происхождения могут оценить степень эффективности пруденциального надзора, осуществляемого органами государства пребывания в отношении трансграничных банковских учреждений. В число таких параметров включаются следующие положения:

В рассматриваемом документе Базельский комитет впервые в своей деятельности обратил внимание на ряд новых явлений в функционировании банковских учреждений, препятствующих осуществлению эффективного банковского надзора. Речь идет о появлении "филиалов-скорлупок" (shell branches), "параллельных банков", находящихся в собственности одного и того же лица (parallel-owned banks) и материнских банках, лицензированных на территории государств с недостаточным уровнем пруденциального регулирования и надзора (parent institutions incorporated in under-regulated financial centres). Под "филиалом-скорлупкой" документ понимает трансграничное банковское учреждение, формально лицензированное на территории государства пребывания, однако активы которого находятся на территории иного государства, как, впрочем, и его управленческие органы. Таким образом, складывается ситуация, когда ни органы государства происхождения, ни органы государства пребывания не являются теми структурами, которые эффективно могли бы осуществлять консолидированный надзор. Наиболее реальной фигурой в этом контексте выступали бы органы того государства, на территории которого реально размещаются активы и управленческие органы "филиала-скорлупки" (п. 38). В вышеобозначенной ситуации Базельский комитет рекомендует предотвращать появление такой структуры, которая серьезно угрожает эффективности пруденциального надзора и возлагает главную обязанность по его осуществлению на органы государства происхождения. При этом органам государства реального местонахождения активов "филиала-скорлупки" настойчиво рекомендуется обеспечить все условия для проведения органами государства происхождения выездных инспекционных проверок, а также для проведения аудиторских проверок силами внутренних и внешних аудиторов головного офиса (п.п. 39-40).

Что же касается параллельных банков, находящихся в собственности одних и тех же лиц, то основная проблема в их отношении связана с передачей активов от одного банковского учреждения "родственному" банку (так называемому сестринскому банку - "sister bank"), что позволяет первому быстро вывести желанные активы из-под юрисдикции одного государства и передать их второму, находящемуся в пределах другой юрисдикции. Такая конструкция банковских отношений способствует обеспечению недоступности активов для применения мер по их изъятию и использованию в целях погашения обязательств перед вкладчиками в случае возникновения финансовых проблем у первого банка, что никак нельзя положительно оценить с точки зрения обеспечения стабильного и надежного функционирования банковской системы государства. В данном случае основной рекомендацией Базельского комитета, выработанной с целью обеспечения эффективного консолидированного надзора, выступает адресованное надзорным органам государств происхождения параллельных банков требование предотвращать всеми имеющимися в их распоряжении средствами создания такого рода корпоративных структур.

В случае нахождения материнской компании трансграничного банковского учреждения под юрисдикцией государства со слабым пруденциальным надзором за банковской деятельностью создается потенциальная опасность того, что органы государства происхождения не смогут выполнить функцию по консолидированному надзору за трансграничным банковским учреждением. Эта опасность усиливается многократно тогда, когда материнской компанией является холдинг, не подлежащий банковскому надзору, либо трастовый фонд. Применительно к данной ситуации Базельский комитет рекомендует органам государства пребывания быть особенно внимательными в процессе лицензирования деятельности трансграничных банковских учреждений, чьи материнские компании находятся в финансовых офшорах, не допускать деятельности таких учреждений при отсутствии убедительных доказательств существования системы адекватного консолидированного надзора в государстве их происхождения.

"Основополагающие принципы для эффективного банковского надзора" 2006 г. сформулировали ряд ключевых положений, касающихся надзорных функций государственных органов. Согласно Принципу N 19 эффективная система банковского надзора требует, чтобы надзорные органы имели всеобъемлющее и глубокое понимание деятельности индивидуальных банков и банковских групп, а также закономерностей функционирования банковской системы в целом, имея в виду прежде всего обеспечение ее стабильного и надежного функционирования. С этой точки зрения Принцип N 20 требует, чтобы эффективно действующая система банковского надзора включала в себя регулярные контакты надзорных органов с менеджментом банка, а также проведение выездных и камеральных инспекционных проверок (off-site and on-site examinations). Принцип N 25 говорит о том, что трансграничный консолидированный надзор требует высокой степени сотрудничества между органами государства происхождения и органами государства пребывания, включая обмен надзорной информацией. При этом надзорные органы государства пребывания должны требовать от всех иностранных банков (foreign banks), работающих на его территории, ведения банковской деятельности в полном соответствии со стандартами регулирования, применяемыми к национальным банкам. Международные стандарты достаточности капитала

С конца 70-х годов прошлого века работа Базельского комитета была сосредоточена на формулировании и развитии международно приемлемых стандартов достаточности капитала(14. Термин "достаточность капитала" отражает общую оценку надежности банка, степень его подверженности риску и выражается в процентном соотношении капитала банка к сумме его активов, взвешенных по степени риска. См.: Усоскин В.М. Современный коммерческий банк: Управление и операции. - М., 1994, с. 297-303.), что было обусловлено объективными экономическими причинами. В 60-70-х годах международная конкуренция в сфере банковского бизнеса привела к уменьшению показателей прибыли банков и, следовательно, ослабила их возможность поддерживать достаточность капитала на уровне, сопоставимом с ростом величины их активов. Такие процессы создали угрозу безопасности и стабильности крупных международных банков и тем самым и международной банковской системы в целом. Очевидно, что наиболее приемлемым форумом по выработке общих стандартов достаточности капитала выступил Базельский комитет, получивший широкое признание и авторитет как орган эффективного международного сотрудничества. Работа Базельского комитета по вопросам достаточности капитала началась в конце 70-х годов прошлого века и нашла отражение в докладе "Международная конвергенция измерения и стандартов капитала", подготовленном в 1988 г. и известном как "Базельское соглашение по капиталу"(15. The Basel Committee on Banking Supervision. International Convergence of Capital Measurement and Capital Standards. Basel, 1988.), которое включало следующие основные элементы: 1) единообразное определение капитала;

2) пятиуровневую систему оценки рисков, присущих различным видам банковских активов;

3) унифицированное описание статей баланса;

4) включение внебалансовых счетов в формулу расчета достаточности капитала;

5) формулу расчета и величину достаточности капитала, которая, по мнению Базельского комитета, не могла быть менее 8% от размера активов, взвешенных по степени риска.

Новая редакция Базельского соглашения по капиталу 1988 г. была одобрена Базельским комитетом в 1991 г. и содержала целый ряд дополнений первоначального варианта. Прежде всего новая редакция установила двухуровневую структуру капитала банков, разделив его на основной и дополнительный. Основной капитал включал "постоянный акционерный капитал" (эмитированные и полностью оплаченные обыкновенные и привилегированные акции) и "открытые резервы" (общие резервы; премии, выплачиваемые на акции; удержанная прибыль). Дополнительный капитал включал специфические категории резервов, не подпадающие под определение основного капитала, а также гибридные финансовые инструменты, обладающие характеристиками как активов, так и пассивов. Определение состава дополнительного капитала охватывало и общие резервы на покрытие убытков от просроченных или невыплаченных займов, если такие резервы предназначались для покрытия убытков, не поддающихся идентификации в момент составления баланса. Величина общих резервов не могла превышать 1, 25% стоимости активов, взвешенных по степени риска.

Базельское соглашение по капиталу предусматривало различные категории активов, взвешенных по степени риска, и эквивалентную оценку внебалансовых счетов. Каждой категории активов присваивался индекс риска, варьируемый от 0 до 100% в зависимости от того, какой риск в действительности нес тот или иной вид активов (например, индекс риска для займа, обеспеченного закладной, составлял 50%). Показатель достаточности капитала банков не должен был упасть ниже 8%.